Zusicherungen und Gewährleistungsversicherung: Ein M&A-Tool, das jeder Verkäufer kennen sollte

Veröffentlicht: 2022-03-11

Zusammenfassung

Reps- und Garantieversicherung: Was ist das?

Gewährleistungsversicherung ist ein Vertrag zwischen dem Käufer (oder dem Verkäufer) und einer Versicherungsgesellschaft, wobei die Versicherungsgesellschaft den Käufer für Verluste entschädigt, die aus einer Verletzung von Gewährleistungen und Gewährleistungen resultieren.
Es bietet Verkäufern ein leistungsstarkes Instrument, um das Risiko finanzieller Verluste aufgrund von Verstößen gegen Wiederholungs- und Haftbefehle auf die Versicherungsgesellschaft zu übertragen, was den Verkäufern Gewissheit über den Verkaufserlös gibt und dem Käufer eine Reihe strategischer Vorteile bietet.
Die Vertretungs- und Gewährleistungsversicherung gibt es seit mehr als 13 Jahren; In den letzten fünf Jahren hat ihre Verwendung jedoch erheblich zugenommen.

Wichtige Strukturelemente und Preise

Es gibt vier Schlüsselelemente einer Police: (1) Policenlimit oder Deckung, (2) Selbstbehalt, (3) Überleben und (4) Ausschlüsse.
Die Preisgestaltung setzt sich aus zwei Elementen zusammen: der Prämie und den Zeichnungsgebühren. Die Prämie wird als Prozentsatz des oben definierten Policenlimits oder Versicherungsschutzes ausgedrückt. Derzeit liegen die Prämien bei 2,5 % bis 3,5 % des Policenlimits oder der Deckung. Zeichnungsgebühren liegen zwischen 15.000 und 30.000 US-Dollar.

Tipps zum Verfassen

Die meisten Policen sind gebunden – wenn nicht, sollte der Käufer jedoch eine Bedingung zum Abschluss hinzufügen, die die Verfügbarkeit von RWI zum Zeitpunkt des Abschlusses sicherstellt.
Manchmal bleiben Verkäufer für bestimmte ausgehandelte Verbindlichkeiten haftbar, die über den Deckungsbetrag der RWI-Police hinausgehen. Wenn dies der Fall ist, sollten die Entschädigungsbestimmungen den Käufer verpflichten, Entschädigungszahlungen von der RWI-Police zu verlangen, bevor er eine Zahlung vom Verkäufer verlangt.
Wenn der Verkäufer für Verluste verantwortlich ist, die nicht durch die Versicherungspolice gedeckt sind, sollte er Formulierungen vorschlagen, die den Käufer dazu verpflichten, ein Mindestmaß an Anstrengung zu unternehmen, um Ansprüche im Rahmen der RWI-Versicherung geltend zu machen.

Für viele Geschäftsinhaber ist der Verkauf ihres Unternehmens das Ende eines Lebensprojekts und der Beginn eines Übergangs in ein neues Kapitel, sei es der Ruhestand, ein neuer Lebensstil, der Beginn eines neuen Unternehmens oder die Sicherung von Mitteln für das College ihrer Kinder . Für sie ist es oft entscheidend, den Kaufpreis eher früher als später zu erhalten, um ihre Ziele zu erreichen. Für Private-Equity- und Venture-Capital-Fonds ist der Verkauf ihrer Portfoliounternehmen zur Maximierung der Rendite ihr Geschäft, und die Möglichkeit, den Erlös aus dem Kaufpreis eher früher als später an Investoren auszuschütten, ist entscheidend für ihren Erfolg. Ein gemeinsamer Nenner aller Verkäufer ist daher der Wunsch, den Kaufpreiserlös schnellstmöglich zu erhalten.

In diesem Zusammenhang haben Verkäufer im Laufe der Jahre mit der gängigen Praxis gekämpft, einen erheblichen Teil der Kaufpreiserlöse treuhänderisch zu verwahren, um potenzielle Verbindlichkeiten abzudecken, die sich aus Verstößen gegen Zusicherungen und Gewährleistungen ergeben. Glücklicherweise haben die Kräfte der Finanzinnovation in den letzten fünf Jahren ein Instrument perfektioniert, nämlich die Vertretungs- und Gewährleistungsversicherung, die das finanzielle Risiko für Verletzungen der Vertretung und Gewährleistung auf eine Versicherungsgesellschaft verlagert und es den Verkäufern wiederum ermöglicht, den gesamten Kaufpreis zu erhalten geht bei Abschluss weiter.

Die Vertretungs- und Gewährleistungsversicherung gibt es seit mehr als 13 Jahren; In den letzten fünf Jahren hat ihre Verwendung jedoch erheblich zugenommen. Infolgedessen hat meine Arbeit mit Kunden einen starken Anstieg ihrer Nutzung erfahren, was mich dazu veranlasste, meine Gedanken und Erfahrungen mit diesen Instrumenten niederzuschreiben. Dieser Artikel ist der erste einer zweiteiligen Serie, die darauf abzielt, die Leser darüber aufzuklären, was eine Vertretungs- und Gewährleistungsversicherung ist und wie sie funktioniert, gefolgt von einem Überblick über den Erstellungsprozess.

Vertretung und Garantien: Eine Auffrischung

Bevor Sie verstehen, was Vertretungs- und Gewährleistungsversicherungen sind, ist es sinnvoll, sich darüber zu informieren, was Vertretungen und Gewährleistungen sind. Stellen Sie sich vor, Sie haben ein Technologieunternehmen für maschinelles Lernen gekauft und stellen einen Monat nach Abschluss fest, dass die beiden Gründer, die das Gehirn des Unternehmens sind und das gesamte geistige Eigentum geschaffen haben, einen laufenden Rechtsstreit hatten (der vor dem Abschluss begann). darüber, wie das überschüssige Bargeld verteilt werden soll. Und stellen Sie sich vor, dass einer der Gründer infolge dieses Streits damit droht, die Firma zu verlassen, was genug Aufruhr verursacht, dass bestimmte wichtige Kunden beschließen, ihr Geschäft woanders zu verlagern, was dazu führt, dass das Unternehmen 50 % seiner Einnahmen verliert. Oder Sie stellen fest, dass das Unternehmen von seinen Mitarbeitern Einkommenssteuern einbehalten, dieses Geld aber nicht an die Regierung abgeführt hat.

Die meisten Menschen würden zustimmen, dass das Risiko (und die negativen Folgen) der oben genannten Umstände vom Verkäufer getragen werden sollten – schließlich entstehen die Umstände unter der Aufsicht des Verkäufers und als Folge der Handlungen (oder häufiger der Untätigkeit) des Verkäufers. Zusicherungen und Garantien (im Folgenden Reps und Warrants) sind Vertragsinstrumente, die die Risiken unbekannter Bedingungen und Umstände auf den Verkäufer übertragen. Sie sind vergangene und gegenwärtige (und zukünftige) Tatsachenbehauptungen des Verkäufers über die Bedingungen und Umstände des Geschäfts.

In der Praxis sind Wiederholungen und Garantien vertragliche Erklärungen, mit denen der Verkäufer die Wahrheit und Genauigkeit einer Bedingung oder eines Umstands des Geschäfts zu einem bestimmten Zeitpunkt behauptet. Sie sind Zusicherungen des Verkäufers, die helfen, die Qualität, Art und Risiken dessen, was erworben wird, zu bestimmen. Wenn diese Aussagen nicht wahr sind, kann der Verkäufer dem Käufer, der sich auf die Erklärung verlassen hat, Schadensersatz leisten, um den Käufer für Verluste zu entschädigen, die ihm durch die falsche Erklärung entstanden sind. Käufer suchen nach Vertretern und Garantien, um ihre Due-Diligence-Prüfung zu unterstützen, da diese sowohl zeitlich als auch im Umfang begrenzt ist. Insbesondere suchen Käufer nach Vertretern und Garantien, um Schutz vor unbekannten Umständen zu erhalten.

Nachfolgend finden Sie ein Beispiel für den Abschnitt Zusicherung und Gewährleistung in einem Kaufvertrag. Klicken Sie auf die Schaltfläche, um alle sechs Elemente anzuzeigen.

Organisation: Das Unternehmen ist eine gültig bestehende, ordnungsgemäß organisierte Gesellschaft mit gutem Ansehen im Staat ________, hat die Befugnis, seine Geschäfte auf die derzeitige Weise zu führen, und ist qualifiziert, Geschäfte in allen Gerichtsbarkeiten zu tätigen, in denen der Standort und die Art der Vermögenswerte in seinem Besitz sind oder bei denen die Art seiner Geschäftstransaktionen eine Qualifikation erfordert oder bei denen eine Nichtqualifizierung wesentliche nachteilige Auswirkungen auf ihn haben würde. Nach Kenntnis des Unternehmens ist keine Strafe oder kein Verfahren anhängig oder angedroht, in dem behauptet wird, dass die Art der Geschäftstätigkeit des Unternehmens die Einstufung in einer zusätzlichen Gerichtsbarkeit erfordert.
Autorität: Das Unternehmen hat die volle Autorität, Macht und Rechte, diese Vereinbarung und jedes Dokument, jede Vereinbarung und jedes Instrument, das von der Gesellschaft gemäß dieser Vereinbarung ausgeführt und geliefert werden soll, abzuschließen und alle hierin und dadurch in Betracht gezogenen Transaktionen durchzuführen. Im Zusammenhang mit der Lieferung, Ausführung und Erfüllung dieser Vereinbarung durch das Unternehmen und aller Dokumente, Vereinbarungen und Instrumente, die von der Gesellschaft gemäß dieser Vereinbarung auszuführen und zu liefern sind, ist keine Zustimmung oder Verzichtserklärung einer Person erforderlich.
Kapitalisierung: Das genehmigte Stammkapital der Gesellschaft besteht ausschließlich aus ________ Stammaktien, von denen ________ Aktien ausgegeben und ausstehend sind, und ________ genehmigten Vorzugsaktien, von denen ________ Aktien ausgegeben und ausstehend sind. Alle Aktien der Gesellschaft sind eingetragenes und wirtschaftliches Eigentum der Aktionäre in den Beträgen, die in der [beigefügten Aufstellung] aufgeführt sind. Es gibt keine ausstehenden Dividenden, aktuell oder aufgelaufen, fällig oder zahlbar auf das Grundkapital der Gesellschaft. Alle Aktien, die an den Erwerber ausgegeben werden sollen, sind (i) ordnungsgemäß autorisiert, gültig ausgegeben und ausstehend; (ii) nicht bewertbar, vollständig eingezahlt und frei von Vorkaufsrechten; und (iii) frei von jeglichen Beschränkungen, Verpfändungen, Gebühren, Forderungen, Pfandrechten, Belastungen, Sicherheitsinteressen oder anderen Interessen Dritter gleich welcher Art. Zum Datum dieser Veröffentlichung bestehen keine ausstehenden Optionsscheine, Optionen, Rechte, Vereinbarungen oder Verpflichtungen jeglicher Art für die Ausgabe oder den Verkauf von oder ausstehenden Wertpapieren, die in zusätzliche Aktien irgendeiner Klasse des Grundkapitals der Gesellschaft umgewandelt werden können, und so weiter Es bestehen keine Stimmrechtsvereinbarungen, Stimmrechtsvertretungen, Stimmrechtsvertretungen oder andere Instrumente, Vereinbarungen oder Verpflichtungen in Bezug auf die Abstimmung über Aktien der Gesellschaft, an denen die Gesellschaft oder einer ihrer Aktionäre beteiligt ist.
Jahresabschlüsse: Die Jahresabschlüsse des Unternehmens stellen die Finanzlage des Unternehmens zum Zeitpunkt dieser Erklärungen und die Ergebnisse seiner Geschäftstätigkeit für die von ihm abgedeckten Zeiträume angemessen dar und werden in Übereinstimmung mit allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen und -praktiken erstellt, die konsequent angewendet werden und mit denen des Unternehmens übereinstimmen Geschäftsbücher und Aufzeichnungen.
Rechtsstreit. Es sind keine Gerichtsverfahren, Klagen oder Verwaltungs-, Schiedsgerichts- oder sonstigen Verfahren oder behördlichen Untersuchungen gegen oder im Zusammenhang mit dem Unternehmen oder den Liegenschaften oder Geschäften des Unternehmens anhängig oder angedroht. Das Unternehmen hat in Bezug auf Eigentum, das dem Unternehmen gehört, von ihm betrieben, gemietet oder genutzt wird, keine Zustimmungserlasse, Compliance-Anordnungen oder behördlichen Anordnungen getroffen oder war diesen unterworfen. Das Unternehmen hat keine Auskunftsersuchen, Mitteilungen, Aufforderungsschreiben, Verwaltungsanfragen oder formellen oder informellen Beschwerden oder Ansprüche in Bezug auf Eigentum, das dem Unternehmen gehört oder von ihm betrieben, gemietet oder genutzt wird, oder auf Einrichtungen oder Betriebe darauf erhalten. Das Unternehmen wurde von der US-Umweltschutzbehörde oder einer staatlichen Umweltbehörde nicht als potenziell verantwortliche Partei (oder eine ähnliche Bezeichnung nach geltendem Staatsrecht) in Verbindung mit einem Standort benannt, an dem gefährliche Substanzen, gefährliche Materialien, giftige Substanzen, Öl oder Erdölprodukte sind freigesetzt worden oder drohen freigesetzt zu werden. Es gibt keine bestehenden oder nach Kenntnis des Unternehmens drohenden Produkthaftungs-, Gewährleistungs- oder ähnlichen Ansprüche oder Tatsachen, auf denen ein Anspruch dieser Art gegen das Unternehmen beruhen könnte, für Dienstleistungen oder Produkte, die fehlerhaft sind oder ausfallen um alle Service- oder Produktgarantien zu erfüllen, von denen vernünftigerweise erwartet werden kann, dass sie eine wesentliche nachteilige Auswirkung auf das Unternehmen haben.
Einhaltung von Gesetzen. Das Unternehmen verstößt nicht wesentlich gegen Gesetze, Regeln oder Vorschriften, die für die Führung seines Geschäfts oder für Einrichtungen oder Eigentum gelten, die dem Unternehmen gehören, von ihm gemietet, betrieben oder genutzt werden. Es wurden niemals Vorladungen, Bußgelder oder Strafen verhängt, geltend gemacht oder angedroht gegen das Unternehmen unter ausländischen, bundesstaatlichen, staatlichen, lokalen oder anderen Gesetzen oder Vorschriften in Bezug auf Beschäftigung, Einwanderung, Arbeitssicherheit, Zoneneinteilung oder Umweltangelegenheiten und Dem Unternehmen sind derzeit keine Umstände bekannt, die wahrscheinlich zur Verhängung oder Geltendmachung einer solchen Vorladung, Geldbuße oder Strafe führen würden.

Neben der Zuweisung von Risiken ist der Prozess der Verhandlung und Offenlegung von Wiederholungen und Optionsscheinen ein wichtiger Prozess für den Käufer, um mehr über das Zielunternehmen zu erfahren, was den Due-Diligence-Prozess verbessert. Es zwingt den Verkäufer, sorgfältig über den Zustand und die Angelegenheiten des Unternehmens nachzudenken, das von den Erklärungen und Garantien abgedeckt wird, und, soweit es Ausnahmen gibt, ausdrücklich offenzulegen, welche Teile der Erklärungen und Garantien nicht wahr sind. Während meiner jahrelangen Erfahrung in der Durchführung von M&A-Transaktionen habe ich unzählige Male von CEOs von Verkäufern etwas gehört wie „Nach so vielen Jahren Führung meines Unternehmens hat mir der Prozess der Vertretungen und Optionsscheine Dinge über mein Unternehmen klar gemacht, die ich nicht einmal wusste.“

Reps- und Warrants-Versicherung

Die Reps-and-Warrants-Versicherung (im Folgenden RWI) ist ein Vertrag zwischen dem Käufer (oder dem Verkäufer) und einer Versicherungsgesellschaft, wobei die Versicherungsgesellschaft den Käufer für Verluste entschädigt, die aus einer Verletzung von Reps-and-Warrants resultieren. Es bietet Verkäufern ein leistungsstarkes Instrument, um das Risiko finanzieller Verluste aufgrund von Verstößen gegen Wiederholungs- und Haftbefehle auf die Versicherungsgesellschaft zu übertragen, was den Verkäufern Gewissheit über den Verkaufserlös gibt und dem Käufer eine Reihe strategischer Vorteile bietet.

Obwohl es immer eine Verletzung der Zusicherungen und Garantien des Verkäufers ist, die den Versicherungsschutz auslöst, kann entweder der Verkäufer oder der Käufer der Versicherte sein. Wenn der Verkäufer versichert ist, spricht man von einer Sell-Side-Police, und wenn der Käufer versichert ist, von einer Buy-Side-Police.

Buy-Side-Policen machen die Mehrheit der RWI-Policen in den USA aus (bis zu 80 %), weil sie entscheidende Vorteile bieten, die Sell-Side-Policen fehlen; nämlich Deckung gegen Verkäuferbetrug und auch die Möglichkeit für den Käufer, die Überlebensdauer (unten definiert) zu wählen, die typischerweise über dem liegt, was der Verkäufer bereit ist, in einer üblichen Verkäuferfreistellung zu geben.

Die Prämie (wie unten definiert) kann auch von einer oder beiden Parteien bezahlt werden. Bei nicht wettbewerbsfähigen Geschäften stelle ich meistens fest, dass der Verkäufer sich bereit erklärt, für eine käuferseitige Versicherung zu zahlen. Der Käufer ist der Versicherte und die Partei, die mit der Versicherungsgesellschaft zusammenarbeitet, aber der Verkäufer zahlt, typischerweise durch eine Kaufpreisminderung.

Schlüsselstrukturelemente und Preise

Es gibt vier Schlüsselelemente einer Richtlinie:

Policenlimit oder Versicherungsschutz: Dieses Limit ist der Dollarwert des Versicherungsschutzes, den der Käufer (oder Verkäufer) von der Versicherungsgesellschaft erhalten würde – ein typisches Policenlimit liegt bei etwa 10 % bis 20 % des Kaufpreises.
Selbstbehalt : Dies funktioniert ähnlich wie ein Standard-Versicherungsselbstbehalt, sodass eine bestimmte Schadenssumme entstanden sein muss, bevor die Verpflichtung des Versicherers zur Zahlung von Ansprüchen aus der Police ausgelöst wird – ein typischer Policen-Selbstbehalt beträgt etwa 1 % bis 3 % des Kaufpreises. Die Einbehaltungspflicht wird häufig von Käufer und Verkäufer geteilt, damit die Versicherungsgesellschaft sicherstellen kann, dass beide Parteien Geld in Gefahr sind (siehe Beispiel unten).
Überlebensdauer: Die Überlebensdauer ist die Laufzeit des Versicherungsvertrags. Bei einem Buy-Side-RWI bietet die Police im Allgemeinen eine Überlebensdauer von 12 bis 18 Monaten, die über das typische Entschädigungspaket hinausgeht, mit drei Jahren für allgemeine Wiederholungen und Garantien und sechs Jahren für grundlegende Wiederholungen und Garantien sowie für steuerliche Angelegenheiten .

Beachten Sie als praktischen Einblick, dass der Käufer in der Lage sein sollte, eine Herabsetzung oder Reduzierung des Selbstbehaltsbetrags der Police zu erhalten, da die Überlebensdauer unter der Buy-Side-Police typischerweise über die Überlebensdauer unter der Transaktionsvereinbarung hinausgeht Survival Period im Rahmen der Transaktionsvereinbarung ist abgelaufen.
Ausschlüsse: Ausschlüsse sind Bestimmungen in der Transaktionsvereinbarung, die die Versicherung nicht abdeckt. Es gibt zwei allgemeine Arten von Ausschlüssen:
- Standardausschlüsse: Diese finden sich in gewisser Weise in jeder RWI-Police. Dazu gehören Kaufpreisanpassungen, zukunftsgerichtete Garantien, Verstöße, von denen der Käufer (oder Verkäufer) tatsächliche Kenntnis hatte (Anti-Sandbagging-Bestimmungen), alle Elemente des Offenlegungsplans oder nicht kapitalgedeckte/unterfinanzierte Leistungspläne.
- Transaktionsspezifisch: Diese Ausschlüsse fallen in der Regel in zwei Kategorien: (1) als Ergebnis einer Lücke in der Due Diligence des Käufers oder eines bekannten Problems, das bei den Underwriting-Bemühungen der Diligence entdeckt wurde, oder (2) eine Zusicherung oder Garantie, dass dies auch der Fall ist breit, was die Zeichnung zu schwierig macht.

Die Preisgestaltung setzt sich aus zwei Elementen zusammen: der Prämie und den Zeichnungsgebühren. Die Prämie wird als Prozentsatz des oben definierten Policenlimits oder Versicherungsschutzes ausgedrückt. Derzeit liegen die Prämien bei 2,5 % bis 3,5 % des Policenlimits oder der Deckung. Ein Limit von 10 Millionen US-Dollar würde beispielsweise eine einmalige Zahlung von 250.000 bis 350.000 US-Dollar bedeuten. Beachten Sie, dass die Mindestprämien bei 150.000 bis 200.000 $ liegen; Daher empfehle ich keine Repräsentanten- und Garantieversicherung, wenn der Versicherte eine Deckung von weniger als 5 Millionen US-Dollar anstrebt. Zeichnungsgebühren liegen zwischen 15.000 und 30.000 US-Dollar.

Das folgende Beispiel zeigt das Zusammenspiel aller Elemente und veranschaulicht den Hauptvorteil für den Verkäufer; nämlich mehr Kaufpreiserlös beim Closing.

Ein praktisches Beispiel

Das folgende Beispiel stammt von Equity Risk Partners. Angenommen, der Kaufpreis beträgt 100 Millionen Dollar. Unten sehen Sie zwei Szenarien – eines zeigt die Transaktion ohne Versicherung und das andere mit Versicherung. Darüber hinaus wird im Fall „keine Versicherung“ angenommen, dass die übliche Verkäuferentschädigung 10 % des Kaufpreises (oder 10 Millionen US-Dollar) beträgt, und es wird davon ausgegangen, dass der nicht kippende Korb des Käufers 0,5 % des Kaufpreises (oder 0,5 Millionen US-Dollar) beträgt. Der Fall „mit Versicherung“ geht davon aus, dass (1) der Selbstbehalt (oder Selbstbehalt) 1 % des Kaufpreises (oder 1 Million US-Dollar) beträgt und von Käufer und Verkäufer gleichermaßen geteilt wird, (2) die Policengrenze oder Deckung 10 beträgt % des Kaufpreises (oder 10 Millionen US-Dollar) und (3) dass die Prämie 3 % des Policenlimits (oder 0,3 Millionen US-Dollar) beträgt.

Diagramm der Versicherungsszenarien für Repräsentanten und Garantien

Nehmen wir das obige „mit Versicherung“-Szenario und führen es durch ein reales Beispiel, um zu veranschaulichen, wer für was im Falle einer Reklamations- und Gewährleistungsverletzung zahlt. Angenommen, der Käufer reicht bei der Versicherungsgesellschaft einen Anspruch wegen eines Repräsentanten- und Gewährleistungsverstoßes ein und der Verlust wird auf 2 Millionen US-Dollar beziffert. Die Versicherungsgesellschaft kommt zu dem Schluss, dass es genügend Beweise gibt, um den Verstoß und die Quantifizierung des Verlusts auf 2 Millionen US-Dollar zu validieren. Der Käufer erhält insgesamt 1,5 Millionen US-Dollar, da der Käufer die ersten 0,5 Millionen US-Dollar als Selbstbehalt oder Selbstbehalt zahlen muss. Die 1,5 Millionen US-Dollar setzen sich zusammen aus (1) 0,5 Millionen US-Dollar vom Verkäufer, da der Verkäufer die Hälfte des Selbstbehalts oder Selbstbehalts übernimmt, und (2) 1 Million US-Dollar von der Versicherungsgesellschaft.

Tipps zum Verfassen

Ziel dieses Abschnitts ist es, das Zusammenspiel zwischen der RWI-Versicherungspolice und dem Kaufvertrag darzustellen. Bestimmungen in Bezug auf die RWI-Versicherung werden im Allgemeinen zu den Zusicherungen/Abschlussbedingungen, der Quelle der Rückforderungs-/Entschädigungsrückstellung und den Inkassobemühungen hinzugefügt.

Die meisten Policen sind bei Unterzeichnung gebunden, was verhindert, dass der Versicherer die Deckung für Probleme verweigert, die zwischen Unterzeichnung und Abschluss entdeckt wurden, und beseitigt die Notwendigkeit, weitere Bedingungen für den Abschluss auszuhandeln. Wenn die Police jedoch bei Unterzeichnung nicht gebunden ist, weil die Parteien beispielsweise die Zeichnungsgebühr nicht zahlen möchten, bis das Geschäft abgeschlossen ist, sollte der Käufer eine Abschlussbedingung hinzufügen, die die Verfügbarkeit von RWI zum Zeitpunkt des Abschlusses sicherstellt . Zum Beispiel: „Der Versicherer muss eine gebundene Deckung im Rahmen einer RWI-Police haben und diese RWI muss in vollem Umfang in Kraft sein.“

Manchmal bleiben Verkäufer für bestimmte ausgehandelte Verbindlichkeiten haftbar, die über den Deckungsbetrag der RWI-Versicherung hinausgehen, wenn der Selbstbehalt und die Grenzen der RWI-Versicherungspolice erschöpft sind. Wenn dies der Fall ist, sollte die Entschädigungsbestimmung im Kaufvertrag dahingehend geändert werden, dass der Käufer verpflichtet wird, Entschädigungszahlungen von der RWI-Police zu verlangen, bevor er eine Zahlung vom Verkäufer verlangt.

Wenn der Verkäufer für Verluste verantwortlich ist, die nicht durch die Versicherungspolice gedeckt sind, sollte er Formulierungen vorschlagen, die den Käufer dazu verpflichten, ein Mindestmaß an Anstrengung zu unternehmen, um Ansprüche im Rahmen der RWI-Versicherung geltend zu machen. Zum Beispiel: „In Bezug auf Verluste, für die der Entschädigungsberechtigte Anspruch auf Entschädigung hat, muss der Käufer wirtschaftlich angemessene Anstrengungen unternehmen, um Ansprüche im Rahmen der RWI-Police geltend zu machen und durchzusetzen.“

Prozess – Wie es in der Praxis funktioniert

Der Prozess umfasst typischerweise sechs Schritte:

Schritt 1. Produktstrategie (1-5 Tage)

Der Prozess beginnt damit, dass entweder der Käufer oder der Verkäufer (oder beide) den Wunsch nach RWI äußern. Dann wenden sich die Parteien an einen Versicherungsmakler, um die Transaktionsdetails und die Ziele des Kaufs der Police zu besprechen.

Schritt 2. Unverbindliche Interessensbekundung (3-5 Tage)

Der Versicherungsmakler sammelt dann einige grundlegende Informationen über die Transaktion; nämlich (1) der Kaufvertrag (der erste Entwurf ist in Ordnung), (2) Informationsmemorandum und alle anderen Materialien, die den Verkäufer beschreiben, und (3) Finanzinformationen des Verkäufers. Ausgerüstet mit diesen Informationen und den Erkenntnissen aus Schritt 1 tritt der Makler mit Versicherern in Kontakt, die dann unverbindliche Interessensbekundungen abgeben.

Schritt 3. Risk Underwriting (1-10 Tage)

Der Käufer wählt dann einen Versicherer aus und zahlt eine Zeichnungsgebühr von 15.000 bis 30.000 US-Dollar. Danach beginnt der Versicherer mit dem Underwriting-Prozess und fordert Zugang zu zusätzlichen Informationen an, z. B. Zugang zum Datenraum, Beraterberichte (z. B. Buchhaltung, Steuern, Recht usw.) und alle aktualisierten rechtsgeschäftlichen Dokumente. Anschließend organisiert der Versicherer einen Anruf oder ein Treffen zwischen dem Versicherer und dem Käufer mit spezifischen Folgegesprächen mit den für die Due Diligence verantwortlichen Personen.

Schritt 4. Verhandlungen (3-5 Tage)

Der Versicherer stellt einen ersten Entwurf der Versicherungspolice mit den wichtigen Ausschlüssen zur Verfügung; nämlich die Wiederholungen und Garantien, die der Versicherer nicht zu decken bereit ist. An diesem Punkt beginnt der Verhandlungsprozess, bei dem der Versicherte entweder weitere Informationen bereitstellt oder die Vertretung und Garantie überarbeitet (z. B. einen einzelnen Satz oder eine Einschränkung innerhalb der vollständigen Vertretung entfernt), mit dem Ziel, den Versicherer davon zu überzeugen, den Ausschluss oder zumindest die Deckung aufzuheben Teil der Garantie.

Schritt 5. Bindung der Richtlinie (1-2 Tage)

Der Versicherte möchte die Versicherung bei Unterzeichnung oder Abschluss abgeschlossen haben. Um dieses Ziel zu erreichen, stellt die Versicherungsgesellschaft ein Bindemittel bereit, das ein Vertrag ist, der die Verpflichtung der Versicherungsgesellschaft regelt, Versicherungsschutz nur unter bestimmten Bedingungen bereitzustellen, z. B. Erhalt der endgültig ausgefertigten Dokumente usw.

Schritt 6. Ausstellung der Police (10 bis 15 Tage nach Abschluss)

Nach dem Abschluss erhält die Versicherungsgesellschaft alle Informationen und Zahlungen, die die Bedingungen erfüllt haben (z. B. Prämienzahlung, Erhalt aller ausgeführten Transaktionsdokumente und aller Due-Diligence-Informationen). Zu diesem Zeitpunkt stellt die Versicherungsgesellschaft die Police mit Wirkung zum Datum der Unterzeichnung oder des Abschlusses aus.

Reps- und Gewährleistungsversicherungsprozess

Seelenfrieden kaufen

Bei einer kürzlich durchgeführten Transaktion war der Verkäufer, der Eigentümer eines Familienunternehmens war, das ihm von seinem Vater übergeben wurde, äußerst besorgt über die Verbindlichkeiten nach dem Abschluss. Der Käufer, eine Private-Equity-Firma, bat um einen sehr umfassenden Wiederholungs- und Gewährleistungsplan, da sie nur eine minimale Due Diligence durchführten.

Dieser Verkauf war für den Verkäufer ein einmaliges Ereignis. Er und sein Vater hatten ihr ganzes Leben lang im Geschäft gearbeitet und dies war die Chance, die finanziellen Vorteile ihrer harten Arbeit zu ernten. Darüber hinaus benötigte der Verkäufer in seinen 60ern alle Verkaufserlöse, um den Ruhestand zu sichern und auch die finanzielle Zukunft seiner Kinder zu sichern. Aus diesen Gründen wollte er sicherstellen, dass er den Verkaufserlös sofort erhält und Gewissheit über den Verkaufserlös nach dem Vollzug besteht, dh keine Post-Closing-Verbindlichkeiten.

Der Verkäufer war bereit, die Wiederholungen und Garantien zu geben, da er sich in dem Geschäft sehr gut auskannte, aber, wie er es ausdrückte, „man weiß einfach nie, was diese PE-Firmen finden werden – sie haben ganze Stockwerke voller Anwälte.“ Ich stellte dem Verkäufer die Idee einer Repräsentanten- und Garantieversicherung vor, und er war sofort begeistert, denn wie er es ausdrückte: „Ich bin mehr als bereit, ein paar hunderttausend Dollar zu zahlen, um meiner Familie Seelenfrieden zu verschaffen und den Verkaufserlös zu genießen in die Millionen.“ In diesem speziellen Fall konnte ich mit der Versicherungsgesellschaft einen sehr geringen Selbstbehalt aushandeln, der vollständig von der PE-Firma übernommen wurde.

Ich glaube, dass der Verkäufer den Verkauf ohne die Versicherung nicht vollzogen hätte. Wie er es mir gegenüber ausdrückte: „[Ich] würde das Geschäft viel lieber weiterführen, als es zu verkaufen, aber mache mir Sorgen darüber, ob ich alle Verkaufserlöse verwenden kann.“ Die obige Geschichte ist daher ein großartiges Beispiel dafür, wie Finanzinnovationen und die Erfahrung, wie man sie verwendet, Transaktionen ermöglichen, die sonst nicht stattgefunden hätten.