Глава 11 Банкротство: что это такое и что будет дальше?

Понимание банкротства становится особенно важным в экономически трудные времена. Директора и должностные лица проблемных компаний могут не решиться на банкротство из-за его негативных коннотаций: ущерб репутации, кредиту и самооценке. Поэтому они могут быть чрезмерно оптимистичными при общении с поставщиками, клиентами, кредиторами и сотрудниками и избегать упоминания о банкротстве. Однако сокращающаяся ликвидность, краткосрочные сроки погашения и потенциальные нарушения ковенантов могут означать, что реорганизация по главе 11 гораздо предпочтительнее, чем даже худшая участь: ликвидация по главе 7.

Реорганизация в соответствии с главой 11 предоставляет проблемным компаниям множество преимуществ, в том числе столь необходимое избавление от неприемлемого уровня долга, возможность расторгнуть обременительные контракты и дать передышку для разработки плана. Как только должник и его кредиторы приходят к соглашению о плане реорганизации, бизнес получает новый старт с новым балансовым отчетом, который соответствует текущим операционным реалиям.

Понимание скрытых планов и меняющихся мотивов как должников, так и кредиторов имеет важное значение, если вы когда-либо столкнетесь с банкротством в будущем, являетесь ли вы частью управленческой команды, возглавляющей проблемную компанию, продавцом с неоплаченными счетами, причитающимися от компании, находящейся на грани банкротства, или инвестор, стремящийся к оппортунистической сделке.

Глава 11: Просто войти, сложно выйти

При банкротстве необходимо учитывать две группы: должник и его кредиторы. Компания, которая подает заявление о банкротстве, называется «должником», а любое юридическое или физическое лицо, имеющее претензии к этому должнику, называется «кредитором». Для компаний с несколькими дочерними компаниями каждое юридическое лицо должно подать отдельное заявление о банкротстве, тем самым создавая группу должников с делами о банкротстве, которые обычно совместно рассматриваются судом по делам о банкротстве. Однако каждая группа кредиторов должника рассматривается отдельно.

Должник начинает дело о банкротстве, подавая заявление о банкротстве в суд по делам о банкротстве, который является специализированным федеральным судом, который ежегодно рассматривает большое количество дел о банкротстве как потребителей, так и предприятий. После выполнения формальных процедур, предусмотренных ее уставом (например, решения совета директоров или голосования акционеров) для совершения этого экстраординарного шага, компания может объявить себя банкротом, заполнив короткую форму и уплатив относительно небольшой сбор. Несостоятельность, означающая, что общая сумма обязательств превышает общую сумму активов (или, как правило, невыплата долгов по мере их наступления), не требуется.

Дата подачи заявления важна. Процесс банкротства фокусируется на кредиторах до подачи заявления, то есть на держателях долгов, требований и других обязательств, возникших до даты подачи заявления о банкротстве. За редким исключением, должникам запрещается платить кредиторам до подачи заявления вне процесса банкротства. С другой стороны, кредиторы после ходатайства получают особую защиту, чтобы побудить клиентов и поставщиков продолжать вести дела с должником во время банкротства.

Цели реорганизации

В США к должникам относятся более благосклонно, чем в странах, где законы отдают приоритет ликвидации перед реорганизацией. В структуре Кодекса о банкротстве заложена идея о том, что реорганизация более выгодна, чем ликвидация, поскольку она сохраняет предприятия, которые создают рабочие места, предоставляют ценные товары и услуги, платят налоги и приносят пользу обществу. При реорганизации в соответствии с главой 11 должникам предоставляется второй шанс, а кредиторы получают более высокие возмещения, чем при ликвидации.

Главные цели реорганизации согласно главе 11 заключаются в следующем:

1. Обеспечьте новый старт для должников и освободите должников от долгов до подачи заявления
2. Обеспечить справедливое и равноправное распределение для всех кредиторов
3. Включите передышку, чтобы создать план реорганизации
4. Объединить все споры с участием должника в один форум
5. Дайте должникам возможность распутывать нерентабельные деловые договоренности
6. Предоставление кредиторам большего возмещения, чем они получили бы при ликвидации

Защита имущества должника

На дату подачи ходатайства все активы должника становятся частью имущества должника. Владение не имеет значения, и активы могут находиться где угодно, в том числе во владении кредиторов. Кодекс о банкротстве содержит несколько положений для сохранения стоимости имущества должника.

Хронология петиции

Как следует из названия, автоматическое приостановление автоматически возникает в день подачи петиции. Автоматическое приостановление защищает должника от попыток взыскания долга кредиторами в период после обращения. Это одна из основных причин банкротства должников. Чтобы избежать всеобщего произвола среди кредиторов, предотвратить фаворитизм и обеспечить справедливое разрешение споров, автоматическое приостановление запрещает должнику платить любым кредиторам по претензиям, долгам или обязательствам до петиции. Во многих случаях такие предварительные обязательства не будут погашены до тех пор, пока должник не выйдет из состояния банкротства.

Умышленное нарушение автоматического приостановления очень серьезно рассматривается судами по делам о банкротстве. Умышленный не относится к тому, знал ли кредитор, что его действия нарушили автоматическое приостановление; скорее, преднамеренный означает, что кредитор предпринял действие сознательно, а это означает, что само действие не было случайным. В частности, кредиторы должны быть осторожны, чтобы не осуществлять взаимозачеты — взаимозачет долгов, причитающихся с клиента, суммами (например, возвратами), причитающимися этому клиенту, — во избежание непреднамеренного нарушения автоматического приостановления. В общем, лучше спросить разрешения у суда по делам о банкротстве, чем потом искать прощения.

При определенных обстоятельствах кредитор может официально потребовать, чтобы суд по делам о банкротстве «отменил» автоматическое приостановление в отношении конкретных активов, чтобы кредитор мог принять меры. Например, Кодекс о банкротстве допускает отмену автоматического моратория, если конкретные активы, такие как неиспользуемое оборудование или избыточная земля, не нужны для реорганизации должника.

Еще один способ, которым Кодекс о банкротстве защищает имущество должника, - это оспоримые преференции . В то время как автоматическое приостановление обеспечивает защиту активов в наследственной массе должника после подачи петиции, оспоримые преференции нацелены на передачу до подачи петиции. Суд по делам о банкротстве может аннулировать передачу имущества кредитору до подачи иска в связи с предшествующим долгом, возникшим в период неплатежеспособности должника, который позволяет кредитору получить больше, чем он мог бы получить в деле о банкротстве. Существует опровержимая презумпция неплатежеспособности в течение 90 дней до даты подачи заявления (один год для инсайдеров). Таким образом, все операции, совершенные в течение 90 дней до даты подачи ходатайства, обычно тщательно проверяются, чтобы гарантировать, что некоторые кредиторы не получили льготного или предпочтительного режима в ущерб всем другим кредиторам.

Должник должен инициировать судебный процесс о преференции и несет бремя доказывания того, что допетитная передача кредитору соответствует определению оспоримой преференции. Затем кредитор несет бремя доказывания элементов своих возражений, если таковые имеются. Ключевые средства защиты включают: одновременный обмен, исключение новой стоимости и обычный ход ведения бизнеса. Как правило, кредиторы должны проконсультироваться с квалифицированным адвокатом по делам о банкротстве, когда сталкиваются с судебным разбирательством по преференциям.

Процесс реорганизации

На протяжении всей реорганизации в соответствии с Главой 11 должник продолжает осуществлять свою деятельность в обычном порядке. Любые действия, выходящие за рамки обычного ведения бизнеса, такие как продажа всей компании или привлечение финансирования после подачи заявления, требуют одобрения суда по делам о банкротстве.

Должник использует передышку как время, чтобы свернуть свои операции, реструктурировать свой баланс и попытаться вернуться к платежеспособности. В ходе процедуры банкротства должник получает исключительный срок для предложения плана реорганизации своим кредиторам, а затем кредиторы получают возможность проголосовать за план должника. Если кредиторы голосуют за принятие плана, то план представляется в суд по делам о банкротстве для утверждения. Подтверждение плана позволяет суду по делам о банкротстве проверить, соответствует ли план требованиям Кодекса о банкротстве и других применимых законов. Хотя суд по делам о банкротстве не предлагает план и не диктует его содержание, суд по делам о банкротстве может отказать в утверждении, даже если кредиторы подавляющим большинством проголосовали за одобрение плана. Если кредиторы голосуют за отклонение плана или суд по делам о банкротстве отказывает в подтверждении, должник должен начать заново.

В то время как Кодекс о банкротстве позволяет суду по делам о банкротстве продлевать исключительный период должника для предложения плана и сбора голосов, поправки 2005 года к Кодексу о банкротстве установили максимальный период в 18 месяцев (20 месяцев, включая сбор голосов). Как только должник теряет исключительный период для предложения плана и сбора голосов, любой кредитор может предложить план, что может привести к тому, что для голосования будет предложено несколько планов. Поскольку несколько планов обычно создают путаницу и затягивают процесс банкротства, у должника и его кредиторов есть сильный стимул заключить сделку до того, как должник потеряет исключительные права.

Этапы реорганизации

Несмотря на то, что в деле о банкротстве существует большое разнообразие ходатайств, возражений, уведомлений, заявлений, письменных показаний, приказов и других документов, общий план того, как Глава 11 превращает проблемную компанию в реорганизованную, выглядит следующим образом:

1. Привлечение адвокатов и советников должника
2. Завершение принятия решения совета директоров или голосования акционеров по объявлению о банкротстве
3. Подача заявления о банкротстве должником
4. Открытие дела о банкротстве судом по делам о банкротстве
5. Подача ходатайств должником в первый день и проведение слушания в первый день в суде по делам о банкротстве
6. Назначение Официального комитета необеспеченных кредиторов Доверительным управляющим США
7. Привлечение поверенных и советников для Официального комитета необеспеченных кредиторов
8. Принятие или отклонение исполнительных контрактов и неистекших договоров аренды должником
9. Представление доказательств требований кредиторами до даты исковой давности
10. Подача заявления о раскрытии информации
11. Подача плана реорганизации
12. Голосование по плану реорганизации кредиторами
    а) Голоса подсчитываются по классам.
    b) Кредиторы, получившие полное возмещение, считаются согласными, в то время как кредиторы, не получившие возмещения, считаются отказавшимися.
    в) Для прохождения плана необходимо 2/3 по количеству и 1/2 по количеству класса.
    г) Голосование повторяется до достижения согласия.
    
13. Утверждение плана санации судом по делам о банкротстве
14. Выход из Главы 11 бизнесом в качестве реорганизованной компании
15. Подача оспоримых преференциальных требований должником
16. Разрешение спорных преференций, мошеннических переводов, предварительных судебных разбирательств, возмещения убытков при отказе и других спорных требований
17. Распределение конкурсной массы кредиторам в соответствии с планом реорганизации
18. Закрытие дела о банкротстве судом по делам о банкротстве

Приоритет требования коррелирует со скоростью возмещения

Для достижения цели обеспечения справедливого и равноправного распределения кредиторов Кодекс о банкротстве определяет приоритет платежа для кредиторов, классифицируя кредиторов в аналогичном положении по классам, а затем определяя приоритеты классов. Даже если проблемная компания никогда не объявляет о банкротстве, поведение ее кредиторов после банкротства часто сильно зависит от их ожиданий этого приоритета платежа. Таким образом, внесудебные урегулирования часто происходят в тени банкротства.

Приоритет претензий

Кодекс о банкротстве предусматривает выплату в первую очередь ссуд должника во владении (DIP) - особый вид финансирования после подачи заявления, который обычно имеет сверхприоритетный статус по сравнению с другими требованиями. Как правило, ссуда DIP финансируется первыми кредиторами, обеспеченными залоговым удержанием, поскольку они часто хотят сохранить свою позицию контроля в процессе банкротства, но иногда в дело вступает новый инвестор. В иерархии долга кредиторы DIP со сверхприоритетным статусом должны быть полностью выплачены до того, как кредиторы с первым залогом получат какое-либо возмещение. Затем выплачиваются обеспеченные требования до петиции, затем необеспеченные требования и, наконец, доли в капитале. В отсутствие консенсуса кредиторы с более низким приоритетом, как правило, не могут получить платежи до тех пор, пока не будут полностью выплачены кредиторы до них. Это известно как правило абсолютного приоритета . Среди различных уровней могут быть подразделения, такие как обеспеченный долг с первым залогом и вторым залогом, транши необеспеченного долга или привилегированные и обычные акции. Этот приоритет платежа часто называют «водопадом», когда распределяемые денежные средства сначала заполняют корзину с наивысшим приоритетом, пока соответствующие кредиторы не получат 100% возмещения, затем следующую корзину и так далее, пока распределяемые денежные средства не закончатся.

Другой важной концепцией, которую необходимо понять, является безопасность точки опоры . Это класс требований, которые, скорее всего, будут преобразованы в долевое участие в ходе реструктуризации. При голосовании по плану реорганизации считается, что кредиторы, получившие полное возмещение, принимают его, а кредиторы, не получившие возмещения, считаются отклонившими его. Таким образом, класс требований, получающих частичное возмещение, — обеспечение точки опоры — часто является реальным лицом, принимающим решения относительно утверждения плана. Кредиторы, владеющие фулькрамной ценной бумагой, частично в деньгах и частично в деньгах, поэтому их возмещение, вероятно, будет связано с акционерным капиталом реорганизованной компании, которая выходит из состояния банкротства. Безопасность точки опоры может меняться со временем, особенно в циклических отраслях и предприятиях, подверженных волатильности сырьевых товаров.

Что вы можете сделать, если ваш клиент объявляет о банкротстве

Различные типы необеспеченных кредиторов

Продавцы - это только один тип необеспеченных кредиторов в общем необеспеченном классе. В крупном деле о банкротстве в одном ведре могут быть тысячи или десятки тысяч других необеспеченных кредиторов. Поскольку, как правило, все необеспеченные кредиторы должны получать одинаковую ставку возмещения по своим претензиям до подачи петиции, поставщикам может быть полезно отслеживать события, затрагивающие других необеспеченных кредиторов. Например, рыночная цена необеспеченной облигации может указывать ставку возмещения для всех необеспеченных кредиторов, включая продавцов.

Типы необеспеченных кредиторов

Существует много типов необеспеченных кредиторов, которые могут включать:

• Коммунальные услуги, которые предоставили должнику услуги без выставления счетов до подачи заявления
• Продавцы, ожидающие оплаты после отгрузки товаров или оказания услуг должнику в предпетиционный период
• Арендодатели, заключившие предварительные договоры аренды, которые были отклонены должником в период после подачи иска и понесшие ущерб в результате такого нарушения
• Истцы с обоснованными исками к должнику
• Инвесторы, владеющие облигациями, долговыми обязательствами, субординированными векселями и другими видами необеспеченных ценных бумаг
• Контрагенты со свопами, фьючерсами или другими сделками с должником, которые не урегулированы и находятся в деньгах на дату подачи петиции
• Неуплаченные, предварительные и неприоритетные налоги правительств
• Работники, которым причитается невыплаченная, предварительная заработная плата и льготы
• Пенсионеры задолжали необеспеченные суммы из пенсий

Лучшие практики для поставщиков

Кредиторы должны остерегаться притеснений клиентов за уплату предпетиальных сумм в течение периода после подачи петиции, потому что они могут быть привлечены к ответственности за нарушение автоматического приостановления. Если кредитор занимается «самопомощью», могут быть серьезные последствия, которые могут включать штрафы, наложенные судом по делам о банкротстве за нарушение автоматического приостановления.

Если клиент обанкротится, поставщики могут рассмотреть вопрос о монетизации своих исков о банкротстве, продав их торговцу претензиями. Хотя это обеспечит лишь частичное восстановление, это позволит поставщикам получить более быстрый доступ к наличным деньгам и избежать затрат времени и средств на участие в процессе банкротства.

Другие передовые методы для поставщиков, если их клиент объявляет о банкротстве, включают:

• Проверка правильности вашей контактной информации в списке уведомлений должника
• Чтение Декларации первого дня для получения соответствующей информации о деле о банкротстве
• Мониторинг публичной информации по делу о банкротстве с помощью PACER
• Подача искового заявления до даты исковой давности
• Проверка точности графиков должника по заявленному вами иску

Наконец, что наиболее важно, поставщики должны ознакомиться с заявлением должника о раскрытии информации , которое предназначено для предоставления всем кредиторам адекватной информации для оценки обработки их требований, понимания ситуации в компании до и после подачи заявления и принятия обоснованного решения относительно того, как голосовать по делу. предложенный должником план реорганизации.

Важно обратиться за советом к квалифицированным специалистам по банкротству, когда клиенты начинают процедуру банкротства. Специалисты по реструктуризации могут помочь вам понять ваше положение и ситуацию в целом, чтобы помочь вам лучше ориентироваться в процессе банкротства, например:

• Сбор доказательств для защиты от возможного судебного разбирательства по оспоримым преференциальным платежам от неплатежеспособных клиентов в течение 90 дней с даты подачи петиции.
• Оценка требований о рекламации определенных товаров, проданных в кредит покупателям, в течение 20 дней с даты подачи заявления
• Утверждение зачета взаимных долгов и требований
• Защита критического статуса поставщика
• Продажа вашей претензии торговцу претензиями
• Оценка рассмотрения вашего заявления
• Решение о голосовании по плану реорганизации

Перейти вперед в очереди: критический статус поставщика

У компании часто есть определенные поставщики, которые необходимы для ее деятельности. За несколько месяцев до подачи заявления о банкротстве поставщики проблемной компании могут узнать о бедственном положении компании, когда меняются традиционные схемы оплаты. Подозрительные поставщики могут начать ограничивать поставки и услуги до тех пор, пока компания не выплатит компенсацию. В тяжелых обстоятельствах ключевые поставщики даже полностью отключат компанию, усугубив ее бедственное положение. В таких обстоятельствах компания может попытаться переключиться на других поставщиков, которые готовы предоставить более выгодные условия оплаты. Однако иногда замены нет. В случае банкротства важный поставщик, не имеющий замены, называется критическим поставщиком .

Критически важный поставщик имеет сильное влияние в переговорах о возмещении своих предварительных претензий, потому что он может просто отказаться предоставить дополнительные поставки и услуги, в которых компания отчаянно нуждается для продолжения работы. Однако существует большое бремя доказывания: у должника должна быть существенная потребность в поставщике, и не может быть каких-либо приемлемых поставщиков-заменителей.

Поиск статуса критического поставщика может быть очень выгодным для необеспеченного кредитора, поскольку суд по делам о банкротстве может одобрить оплату его предварительных требований вне плана реорганизации. Вместо того, чтобы ждать частичного возмещения в конце дела о банкротстве, важный поставщик может получить полное возмещение в начале дела по неоплаченным счетам, выставленным перед петицией. Без одобрения суда по делам о банкротстве автоматическое приостановление запретит должнику платить своим важным поставщикам.

Официальный комитет необеспеченных кредиторов

Продавцы также должны оценить, выгодно ли им работать в Официальном комитете необеспеченных кредиторов (UCC). UCC, которую часто называют «сторожевым псом» процесса банкротства, может играть неотъемлемую роль в определении хода конкретного дела. UCC представляет широкий круг необеспеченных кредиторов и является ключевой движущей силой в определении направления и успеха дела о банкротстве должника. Доверительный управляющий США назначает различных добровольцев из числа 20 крупнейших кредиторов должника для работы в UCC.

Должник оплачивает услуги юристов и консультантов, которые консультируют UCC. Хотя отдельные необеспеченные кредиторы имеют право быть заслушанными в суде по делам о банкротстве, они должны платить за своих собственных адвокатов. Кодекс о банкротстве разрешает создание UCC, чтобы признать, что было бы громоздко и дорого для сотен или тысяч необеспеченных кредиторов подавать отдельные возражения против ходатайств должника, предстать перед судом по делам о банкротстве во время слушаний и обсудить план реорганизации.

Вместо этого, от имени всех необеспеченных кредиторов, UCC ведет переговоры с должником и его обеспеченными кредиторами, чтобы создать план реорганизации для выхода из главы 11. Хотя UCC может рекомендовать, чтобы необеспеченные кредиторы проголосовали за одобрение или отклонение предложенного плана должника, каждый необеспеченный кредитор самостоятельно принимает решение о голосовании.

Преимущества и недостатки добровольной услуги UCC для поставщиков

Проблемные слияния и поглощения: покупка компании после банкротства

Банкротство часто дает возможность квалифицированным участникам торгов, имеющим доступ к наличным деньгам, приобрести качественные активы по выгодной цене. Прежде чем рассматривать проблемную покупку, сообразительный инвестор должен определить, что было вызвано в первую очередь отраслью, компанией или руководством. Лучше всего понять коренные проблемы, прежде чем оценивать потенциальные обходные решения. Если потенциальный покупатель считает, что проблемные операции должника можно спасти, то важно признать количество времени, ликвидность и риск, связанные с санацией. Низкая цена может быть не выгодной сделкой, а скорее отражать риск «поймать падающий нож».

Продажа части или всех активов должника может быть привлекательной альтернативой созданию самостоятельной компании в соответствии с планом реорганизации, особенно если должник и его кредиторы зашли в тупик или компания недостаточно жизнеспособна, чтобы оставаться независимой. Раздел 363 — это часть Кодекса о банкротстве, которая предоставляет должнику возможность продать часть или все активы своего бизнеса. Согласно Кодексу о банкротстве, только должник может предложить так называемую « продажу 363 ». При продаже 363 активы, как правило, продаются без каких-либо обязательств, претензий и долгов, и обычно есть предложения только за наличные. Все продажи являются окончательными, с ограниченными представлениями, гарантиями и условным депонированием. Возвратов нет. Цель продажи 363 — получить самое высокое и лучшее предложение для продаваемых активов, чтобы кредиторы могли получить справедливое и равноправное возмещение.

В конечном счете, проблемные слияния и поглощения — это сложная тема, которую стоит рассмотреть более подробно в следующей статье.

Совместный процесс повышает ценность

Работая вместе, стороны могут повысить общую стоимость реорганизации, чтобы должник начал новую жизнь, а кредиторы получили более высокие возмещения, чем при ликвидации. Банкротство должно быть совместным процессом, предназначенным для достижения консенсуса. Однако восстановить доверие и авторитет, чтобы согласовать стратегию выхода, может быть непросто. В условиях неопределенности и волатильности уставшие стороны, рассматривающие банкротство как игру с нулевой суммой, могут сорвать процесс и разрушить ценность для всех.

Эксперты по реструктуризации обеспечивают ясность во время сбоев. Понимая процесс банкротства с разных точек зрения, эксперты по реструктуризации помогают вести многосторонние переговоры для достижения успешного результата. Эксперты по реструктуризации служат надежным связующим звеном между финансовыми, юридическими и операционными вопросами для устранения неэффективности, улучшения финансовой отчетности, усиления внутреннего контроля, устранения препятствий ликвидности и предоставления рекомендаций на протяжении всего процесса реструктуризации. Опыт предыдущих случаев позволяет экспертам по реструктуризации предвидеть проблемы, предсказывать результаты и избегать распространенных ошибок. Разрабатывая творческие стратегии и разрешая споры, эксперты по реструктуризации повышают ценность как для должников, так и для кредиторов.