Bancarrota del Capítulo 11: ¿Qué es y qué sucede después?

Comprender la bancarrota se vuelve especialmente crucial durante tiempos económicamente difíciles. Los directores y funcionarios de empresas en dificultades pueden dudar en considerar la bancarrota debido a sus connotaciones negativas: daño a la reputación, el crédito y la imagen propia. Por lo tanto, pueden ser demasiado optimistas cuando se comunican con proveedores, clientes, prestamistas y empleados y evitan mencionar la bancarrota. Sin embargo, la disminución de la liquidez, los vencimientos a corto plazo y los posibles incumplimientos de convenios pueden significar que una reorganización del Capítulo 11 es mucho más preferible que un destino aún peor: la liquidación en el Capítulo 7.

Una reorganización del Capítulo 11 proporciona muchos beneficios para las empresas en problemas, incluido el alivio que tanto necesitan de los niveles de deuda insostenibles, la capacidad de desentrañar contratos onerosos y un respiro para desarrollar un plan. Una vez que un deudor y sus acreedores llegan a un acuerdo sobre un plan de reorganización, el negocio recibe un nuevo comienzo con un nuevo balance que está alineado con las realidades operativas actuales.

Comprender las agendas ocultas y las motivaciones cambiantes tanto de los deudores como de los acreedores es esencial si alguna vez se declara en bancarrota en el futuro, ya sea que forme parte del equipo de gestión que dirige una empresa en dificultades, un proveedor con facturas impagas de una empresa que entra en quiebra o un inversionista que busca una ganga oportunista.

Capítulo 11: Simple para entrar, complejo para salir

En la quiebra, hay dos grupos a considerar: el deudor y sus acreedores. Una empresa que se declara en bancarrota se denomina "deudor", y cualquier entidad, o persona, que tenga reclamaciones contra ese deudor se denomina "acreedor". Para empresas con múltiples subsidiarias, cada entidad legal debe presentar una solicitud de quiebra por separado, creando así un grupo de deudores con casos de quiebra que normalmente son administrados conjuntamente por un Tribunal de Quiebras. Sin embargo, el grupo de acreedores de cada deudor se trata por separado.

Un deudor comienza un caso de quiebra presentando una petición de quiebra ante un Tribunal de Quiebras, que es un tribunal federal especializado que maneja un gran volumen de quiebras tanto de consumidores como de empresas cada año. Después de seguir los procedimientos formales en sus estatutos (p. ej., resolución de la junta o voto de los accionistas) para dar este paso extraordinario, una empresa puede declararse en bancarrota completando un breve formulario y pagando una tarifa relativamente pequeña. No se requiere la insolvencia, lo que significa que los pasivos totales son mayores que los activos totales (o, en general, no se pagan las deudas a su vencimiento).

La fecha de la petición es importante. El proceso de quiebra se centra en los acreedores prepetitorios, es decir, los titulares de deudas, créditos y otras obligaciones anteriores a la fecha de la petición de quiebra. Con raras excepciones, los deudores tienen prohibido pagar a los acreedores previos a la petición fuera del proceso de quiebra. Por otro lado, los acreedores posteriores a la petición reciben protecciones especiales para alentar a los clientes y proveedores a continuar haciendo negocios con un deudor durante la quiebra.

Objetivos de la reorganización

En los EE. UU., los deudores reciben un trato más favorable que en países con leyes que priorizan la liquidación sobre la reorganización. Inherente a la estructura del Código de Quiebras está la idea de que la reorganización es más ventajosa que la liquidación porque preserva los negocios que crean empleos, brindan bienes y servicios valiosos, pagan impuestos y benefician a las comunidades. Al reorganizarse bajo el Capítulo 11, los deudores tienen una segunda oportunidad mientras que los acreedores reciben recuperaciones más altas que en la liquidación.

Los objetivos generales de una reorganización del Capítulo 11 son:

1. Proporcionar un nuevo comienzo para los deudores y liberar a los deudores de las deudas previas a la petición
2. Dar una distribución justa y equitativa a todos los acreedores
3. Permitir un respiro para crear un plan de reorganización
4. Consolide todas las disputas que involucren al deudor en un solo foro
5. Empoderar a los deudores para desentrañar acuerdos comerciales antieconómicos
6. Otorgar a los acreedores mayores recuperaciones de las que habrían recibido en la liquidación

Protección del patrimonio del deudor

En la fecha de la petición, todos los bienes del deudor pasan a formar parte del patrimonio de ese deudor. La posesión es irrelevante y los bienes pueden estar en cualquier lugar, incluso en posesión de los acreedores. El Código de Quiebras contiene múltiples disposiciones para preservar el valor del patrimonio del deudor.

Cronología de la petición

Como su nombre lo indica, una suspensión automática surge automáticamente en la fecha de la solicitud. La suspensión automática protege al deudor de los esfuerzos de cobro por parte de los acreedores en el período posterior a la petición. Es una de las principales razones por las que los deudores se declaran en bancarrota. Para evitar una disputa entre los acreedores, evitar el favoritismo y permitir una resolución justa de las disputas, la suspensión automática prohíbe que el deudor pague a los acreedores por reclamaciones, deudas o responsabilidades previas a la petición. En muchos casos, dichas obligaciones previas a la petición no se pagarán hasta que el deudor salga de la quiebra.

Los tribunales de quiebras tratan muy seriamente la violación deliberada de la suspensión automática. Voluntario no se refiere a si el acreedor sabía que su acción violaba la suspensión automática; más bien, intencional significa que el acreedor tomó la acción a sabiendas, lo que significa que la acción en sí misma no fue accidental. En particular, los acreedores deben tener cuidado de no implementar compensaciones (compensar deudas adeudadas por un cliente con montos (p. ej., reembolsos) adeudados a ese cliente) para evitar violar inadvertidamente la suspensión automática. En general, es mejor pedir permiso al Tribunal de Quiebras que buscar el perdón más tarde.

Bajo ciertas circunstancias, un acreedor puede solicitar formalmente que el Tribunal de Quiebras “levante” la suspensión automática con respecto a activos específicos para que el acreedor pueda tomar medidas. Por ejemplo, el Código de Quiebras permite que se levante la suspensión automática si los bienes específicos, tales como equipos no utilizados o terreno excedente, no son necesarios para la reorganización del deudor.

Otra forma en que el Código de Quiebras protege el patrimonio del deudor es a través de preferencias anulables . Mientras que la suspensión automática brinda protección posterior a la solicitud de los bienes en el patrimonio del deudor, las preferencias anulables tienen como objetivo las transferencias previas a la solicitud. Un tribunal de quiebras puede anular una transferencia de propiedad previa a la petición a un acreedor a causa de una deuda anterior hecha mientras el deudor era insolvente que le permite recibir más de lo que recibiría en caso de quiebra. Existe una presunción refutable de insolvencia durante los 90 días anteriores a la fecha de la solicitud (un año para los iniciados). Por lo tanto, todas las transacciones que ocurren dentro de los 90 días anteriores a la fecha de la solicitud generalmente se analizan para garantizar que ciertos acreedores no hayan recibido un trato favorable o preferencial en detrimento de todos los demás acreedores.

El deudor debe iniciar un litigio de preferencia y tiene la carga de la prueba para demostrar que la transferencia previa a la petición al acreedor cumple con la definición de una preferencia anulable. Entonces, el acreedor tiene la carga de probar los elementos de sus excepciones, si las hubiere. Las defensas clave incluyen: intercambio contemporáneo, excepción de nuevo valor y curso ordinario de los negocios. En general, los acreedores deben consultar a un abogado calificado en bancarrotas cuando enfrenten un litigio de preferencia.

El proceso de reorganización

A lo largo de una reorganización del Capítulo 11, un deudor continúa operando en el curso ordinario de los negocios. Cualquier actividad fuera del curso ordinario de los negocios, como la venta de toda la empresa o la obtención de financiamiento posterior a la petición, requiere la aprobación del Tribunal de Quiebras.

El deudor utiliza su respiro como un momento para dar un giro a sus operaciones, reestructurar su balance e intentar recuperar la solvencia. Durante el proceso de quiebra, el deudor recibe un período exclusivo para proponer un plan de reorganización a sus acreedores, y los acreedores luego reciben la oportunidad de votar sobre el plan del deudor. Si los acreedores votan para aceptar el plan, entonces el plan se presenta al Tribunal de Quiebras para su confirmación. La confirmación del plan le permite al Tribunal de Quiebras verificar que el plan cumple con los requisitos del Código de Quiebras y otras leyes aplicables. Si bien el Tribunal de Quiebras no propone el plan ni dicta su contenido, el Tribunal de Quiebras puede negar la confirmación incluso si los acreedores votan abrumadoramente para aprobar el plan. Si los acreedores votan para rechazar el plan o el Tribunal de Quiebras niega la confirmación, el deudor debe comenzar de nuevo.

Si bien el Código de Quiebras permite que el Tribunal de Quiebras extienda el período exclusivo del deudor para proponer un plan y solicitar votos, las enmiendas de 2005 al Código de Quiebras crearon un período máximo de 18 meses (20 meses incluida la solicitud de votos). Una vez que un deudor pierde su período exclusivo para proponer un plan y solicitar votos, entonces cualquier acreedor puede proponer un plan, lo que puede llevar a que se soliciten múltiples planes para votos. Dado que los planes múltiples generalmente crean confusión y prolongan el proceso de quiebra, existe un fuerte incentivo para que un deudor y sus acreedores lleguen a un acuerdo antes de que el deudor pierda la exclusividad.

Pasos de reorganización

Si bien existe una amplia variedad de mociones, objeciones, notificaciones, solicitudes, declaraciones juradas, órdenes y otras presentaciones en un caso de bancarrota, el esquema general de cómo el Capítulo 11 transforma una empresa en dificultades en una empresa reorganizada es el siguiente:

1. Contratación de abogados y asesores para el deudor
2. Finalización de la resolución de la junta o votación de los accionistas para declarar la bancarrota
3. Presentación de la solicitud de quiebra por parte del deudor
4. Apertura del caso de quiebra por el Tribunal de Quiebras
5. Presentación de mociones de primer día por parte del deudor y celebración de una audiencia de primer día ante el Tribunal de Quiebras
6. Designación del Comité Oficial de Acreedores No Garantizados por el Síndico de EE.UU.
7. Contratación de abogados y asesores para el Comité Oficial de Acreedores Quirografarios
8. Asumir o rechazar contratos pendientes de ejecución y arrendamientos no vencidos por parte del deudor
9. Presentación de pruebas de reclamo por parte de los acreedores antes de la fecha límite de reclamos
10. Presentación de la declaración de divulgación
11. Presentación del plan de reorganización
12. Votación sobre el plan de reorganización por parte de los acreedores
    a) Los votos se tabulan por clases.
    b) Se considera que los acreedores que reciben recuperaciones completas aceptan, mientras que los acreedores que no reciben recuperaciones se consideran rechazados.
    c) Para aprobar, el plan necesita 2/3 en cantidad y 1/2 en número de una clase.
    d) Se repite la votación hasta llegar a un acuerdo.
    
13. Confirmación del plan de reorganización por el Tribunal de Quiebras
14. Salida del Capítulo 11 por el negocio como una compañía reorganizada
15. Presentación de pretensiones anulables por parte del deudor
16. Resolución de preferencias anulables, transferencias fraudulentas, litigios previos a la petición, daños por rechazo y otras reclamaciones en disputa
17. Distribuir los bienes de la masa concursal a los acreedores de acuerdo con el plan de reorganización
18. Cierre del caso de quiebra por el Tribunal de Quiebras

La prioridad de la reclamación se correlaciona con la tasa de recuperación

Para lograr el objetivo de brindar una distribución justa y equitativa a los acreedores, el Código de Quiebras determina una prioridad de pago para los acreedores al clasificar a los acreedores en situaciones similares en clases y luego priorizar las clases. Incluso si una empresa en dificultades nunca entra en quiebra, el comportamiento de sus acreedores fuera de la quiebra a menudo está muy influenciado por sus expectativas de esta prioridad de pago. Como tal, los arreglos extrajudiciales a menudo ocurren a la sombra de la bancarrota.

Prioridad de Reclamos

El Código de Quiebras establece el pago primero de los préstamos del deudor en posesión (DIP), un tipo especial de financiamiento posterior a la petición que generalmente disfruta de un estado de súper prioridad sobre otros reclamos. En general, el préstamo DIP es financiado por los prestamistas garantizados con primer gravamen, ya que a menudo quieren mantener su posición de control en el proceso de bancarrota, pero a veces, un nuevo inversionista se involucra. En la jerarquía de la deuda, los prestamistas DIP con estatus de súper prioridad deben pagarse en su totalidad antes de que los acreedores de primer gravamen reciban cualquier recuperación. Luego, se pagan los créditos garantizados previos a la petición, luego los créditos no garantizados y, finalmente, los intereses patrimoniales. En ausencia de consenso, los acreedores con una prioridad más baja generalmente no pueden ser pagados hasta que los anteriores a ellos hayan sido pagados en su totalidad. Esto se conoce como la regla de prioridad absoluta . Puede haber subdivisiones entre los distintos niveles, como deuda garantizada con primer y segundo gravamen, tramos de deuda no garantizada o acciones preferentes y ordinarias. Esta prioridad de pago a menudo se denomina "cascada", en la que el efectivo distribuible llena primero la cubeta de mayor prioridad hasta que los acreedores correspondientes reciben el 100 % de recuperación, luego la siguiente cubeta, y así sucesivamente hasta que se agota el efectivo distribuible.

Otro concepto importante a entender es la seguridad del fulcro . Esta es la clase de derechos que es más probable que se conviertan en propiedad de capital durante una reestructuración. Al votar sobre un plan de reorganización, se considera que los acreedores que reciben recuperaciones completas lo aceptan, mientras que los acreedores que no reciben recuperaciones se consideran rechazados. Por lo tanto, la clase de reclamos que reciben recuperaciones parciales, la garantía de punto de apoyo, a menudo son los que realmente toman las decisiones con respecto a la aprobación del plan. Los acreedores que poseen el valor de fulcro están parcialmente en el dinero y parcialmente fuera del dinero, por lo que es probable que sus recuperaciones involucren capital en la empresa reorganizada que emerge de la bancarrota. La seguridad del fulcro puede cambiar con el tiempo, particularmente en industrias y negocios cíclicos afectados por materias primas volátiles.

Qué puede hacer si su cliente se declara en bancarrota

Diversos tipos de acreedores no garantizados

Los vendedores son solo un tipo de acreedor no garantizado en la clase general no garantizada. En un caso de bancarrota grande, puede haber miles o decenas de miles de otros acreedores no garantizados en el mismo cubo. Dado que, en general, todos los acreedores no garantizados deben recibir la misma tasa de recuperación de sus reclamaciones previas a la petición, puede ser útil que los proveedores controlen los acontecimientos que afectan a otros acreedores no garantizados. Por ejemplo, el precio de negociación de un bono no garantizado puede indicar la tasa de recuperación para todos los acreedores no garantizados, incluidos los proveedores.

Tipos de acreedores no garantizados

Hay muchos tipos de acreedores no garantizados que pueden incluir:

• Servicios públicos que han prestado servicios previos a la petición no facturados al deudor
• Vendedores que están en espera de pago después de enviar bienes o prestar servicios al deudor en el período de prepetición
• Arrendadores que celebraron contratos de arrendamiento previos a la petición que han sido rechazados por el deudor en el período posterior a la petición y tienen daños resultantes de dicho incumplimiento
• Actores con demandas meritorias de litigio contra el deudor
• Inversionistas que poseen bonos, obligaciones, pagarés subordinados y otros tipos de valores no garantizados
• Contrapartes con swaps, futuros u otras operaciones con el deudor que están sin liquidar y en el dinero a la fecha de la solicitud
• Gobiernos adeudados impagos, prepetición, impuestos no prioritarios
• Empleados a los que se les deben salarios y beneficios no pagados antes de la petición
• Jubilados a los que se les deben montos no financiados de pensiones

Mejores prácticas para proveedores

Los acreedores deben tener cuidado de acosar a los clientes para que paguen los montos previos a la solicitud durante el período posterior a la solicitud porque pueden ser responsables de violar la suspensión automática. Si el acreedor se involucra en “autoayuda”, podría haber graves consecuencias, que pueden incluir sanciones impuestas por el Tribunal de Quiebras por violar la suspensión automática.

Si un cliente quiebra, los proveedores pueden considerar monetizar sus reclamaciones de quiebra vendiéndolas a un comerciante de reclamaciones. Si bien esto solo garantizará una recuperación parcial, permitirá a los proveedores obtener un acceso más rápido al efectivo y evitar el tiempo y los gastos de participar en el proceso de quiebra.

Otras mejores prácticas para los proveedores si su cliente entra en bancarrota incluyen:

• Verificar que su información de contacto sea correcta en la lista de notificaciones del deudor
• Lectura de la Declaración del primer día para obtener antecedentes relevantes sobre el caso de bancarrota.
• Monitoreo de información pública para el caso de bancarrota usando PACER
• Presentación de una prueba de reclamación antes de la fecha límite de reclamaciones
• Revisar la exactitud de los cronogramas del deudor para su reclamo informado

Por último y más importante, los proveedores deben revisar la declaración de divulgación del deudor, que tiene por objeto proporcionar información adecuada para que todos los acreedores evalúen el tratamiento de sus reclamaciones, comprendan la situación de la empresa antes y después de la petición, y tomen una decisión informada sobre cómo votar en la plan de saneamiento propuesto por el deudor.

Es importante buscar el asesoramiento de profesionales calificados en bancarrota cuando los clientes entran en bancarrota. Los profesionales de reestructuración pueden ayudarlo a comprender su posición y la situación en general para ayudarlo a navegar mejor el proceso de bancarrota, como:

• Recopilación de pruebas para defenderse de posibles litigios de preferencia anulable por pagos de clientes insolventes dentro de los 90 días posteriores a la fecha de la petición
• Evaluar reclamos de recuperación de ciertos bienes vendidos a crédito a clientes dentro de los 20 días posteriores a la fecha de la petición
• Solicitar la aprobación de la compensación de deudas y reclamaciones mutuas
• Abogar por el estado crítico de los proveedores
• Vender su reclamo a un comerciante de reclamos
• Evaluación del tratamiento de su reclamación
• Decidir cómo votar sobre un plan de reorganización

Avance en la cola: estado crítico del proveedor

Una empresa a menudo tiene ciertos proveedores que son esenciales para sus operaciones. En los meses previos a la declaración de quiebra, los proveedores de una empresa en problemas pueden darse cuenta de la angustia de la empresa a medida que cambian los patrones de pago tradicionales. Los proveedores sospechosos pueden comenzar a restringir los suministros y servicios hasta que la empresa realice los pagos de recuperación. En circunstancias extremas, los proveedores clave incluso cortarán la empresa por completo, lo que exacerbará su angustia. En tales circunstancias, la empresa puede intentar cambiar a otros proveedores que estén dispuestos a permitir condiciones de pago más favorables. A veces, sin embargo, no hay sustituto. En caso de quiebra, un proveedor esencial sin sustituto se conoce como proveedor crítico .

Un proveedor crítico tiene una gran influencia en la negociación de la recuperación de sus reclamos previos a la petición porque simplemente puede negarse a proporcionar suministros y servicios adicionales que la empresa necesita desesperadamente para continuar operando. Sin embargo, la carga de la prueba es alta: el deudor debe tener una necesidad esencial del vendedor y no puede haber proveedores sustitutos aceptables.

Buscar el estado de proveedor crítico puede ser muy beneficioso para un acreedor no garantizado porque el Tribunal de Quiebras puede aprobar el pago de sus reclamaciones previas a la petición fuera de un plan de reorganización. En lugar de esperar una recuperación parcial al final del caso de bancarrota, un proveedor crítico puede recibir una recuperación total al comienzo del caso por sus facturas impagas previas a la petición. Sin la aprobación del Tribunal de Quiebras, la suspensión automática prohibiría al deudor pagar a sus proveedores críticos.

Comité Oficial de Acreedores Quirografarios

Los proveedores también deben evaluar si es beneficioso para ellos formar parte de un Comité Oficial de Acreedores No Garantizados (UCC). La UCC, que a menudo se denomina el "perro guardián" del proceso de quiebra, puede desempeñar un papel integral en la configuración del curso de un caso en particular. La UCC representa una amplia variedad de acreedores no garantizados y es una fuerza impulsora clave para determinar la dirección y el éxito del caso de quiebra de un deudor. El Síndico de EE. UU. designa una mezcla diversa de voluntarios de entre los 20 principales acreedores del deudor para servir en la UCC.

El deudor paga por abogados y asesores para asesorar a la UCC. Si bien los acreedores no garantizados individuales tienen derecho a ser escuchados en el Tribunal de Quiebras, deben pagar por sus propios abogados. El Código de Quiebras autoriza la creación de un UCC para reconocer que sería difícil de manejar y costoso para cientos o miles de acreedores no garantizados presentar objeciones separadas a las mociones del deudor, comparecer ante el Tribunal de Quiebras durante las audiencias y negociar un plan de reorganización.

En cambio, en nombre de todos los acreedores no garantizados, la UCC negocia con el deudor y sus prestamistas garantizados para crear un plan de reorganización para salir del Capítulo 11. Aunque la UCC puede recomendar que los acreedores no garantizados voten para aprobar o rechazar el plan propuesto por el deudor, cada acreedor no garantizado acreedor toma su propia decisión independiente sobre la votación.

Ventajas y desventajas del servicio UCC voluntario para proveedores

Fusiones y adquisiciones en dificultades: comprar una empresa para salir de la bancarrota

La bancarrota a menudo presenta una oportunidad para que los postores calificados con acceso a efectivo compren activos de calidad a un precio de ganga. Antes de considerar una compra en dificultades, un inversionista inteligente debe diagnosticar si la dificultad fue causada principalmente por la industria, la empresa o la administración. Lo mejor es comprender los problemas de raíz antes de evaluar posibles soluciones de cambio. Si un comprador potencial cree que las operaciones problemáticas del deudor pueden salvarse, entonces es importante reconocer la cantidad de tiempo, liquidez y riesgo involucrados en el esfuerzo de reestructuración. Un precio barato puede no ser una ganga, sino que puede reflejar el riesgo de "atrapar un cuchillo que cae".

Vender parte o la totalidad de los activos de un deudor puede ser una alternativa atractiva a emerger como una empresa independiente conforme a un plan de reorganización, especialmente si el deudor y sus acreedores están estancados o si la empresa no es lo suficientemente viable como para permanecer independiente. La Sección 363 es la parte del Código de Quiebras que proporciona una forma para que un deudor venda algunos o todos los activos de su negocio. De acuerdo con el Código de Quiebras, solo el deudor puede proponer una llamada “ venta 363 ”. En una venta 363, los activos generalmente se venden libres de todo pasivo, reclamo y deuda, y generalmente hay ofertas solo en efectivo. Todas las ventas son finales, con representaciones, garantías y depósitos en garantía limitados. No hay reembolsos. El objetivo de una venta 363 es obtener la mejor y más alta oferta por los activos que se venden para que los acreedores puedan recibir recuperaciones justas y equitativas.

En última instancia, las fusiones y adquisiciones en dificultades son un tema complejo que vale la pena explorar con mayor detalle en un artículo futuro.

El proceso colaborativo genera valor

Al trabajar juntas, las partes pueden mejorar el valor general en una reorganización para que el deudor tenga un nuevo comienzo y los acreedores reciban mayores recuperaciones que en la liquidación. Se supone que la bancarrota es un proceso colaborativo que está diseñado para generar consenso. Sin embargo, puede ser un desafío reconstruir la confianza y la credibilidad para acordar una estrategia de salida. En medio de la incertidumbre y la volatilidad, las partes fatigadas que ven la bancarrota como un juego de suma cero pueden frustrar el proceso y destruir el valor para todos.

Los expertos en reestructuración brindan claridad en tiempos de interrupción. Al comprender el proceso de quiebra desde múltiples perspectivas, los expertos en reestructuración ayudan a navegar las negociaciones entre múltiples partes para alcanzar un resultado exitoso. Los expertos en reestructuración sirven como un puente confiable entre los problemas financieros, legales y operativos para mejorar las ineficiencias, fortalecer los informes financieros, fortalecer los controles internos, abordar los obstáculos de liquidez y brindar orientación durante todo el proceso de recuperación. Las experiencias de casos anteriores permiten a los expertos en reestructuración anticipar problemas, predecir resultados y evitar errores comunes. Al desarrollar estrategias creativas y resolver disputas, los expertos en reestructuración aumentan el valor tanto para los deudores como para los acreedores.