الإبحار في الفروق الدقيقة في العناية الواجبة للاستثمار

مسؤولية المشتري

في عام 2016 ، بدأت شركة Theranos التكنولوجية الناشئة "iPod of health" في الانهيار بشكل مذهل. بدأ سقوطها بالإبلاغ عن الاحتيال من قبل WSJ ، تلاه تحقيق جنائي من قبل SEC ، وإلغاء تراخيص المختبرات من قبل منظم CMS. تم الكشف عن الأعمال التجارية ، التي بلغت قيمتها 9 مليارات دولار ، في ذروة جنون التمويل ، خدعة وخسر مستثمروها من القطاع الخاص 600 مليون دولار. أظهرت التحليلات اللاحقة أنه كانت هناك أعلام حمراء طوال الوقت ، ولكن تم تجاهلها أو تجاهلها.

وبغض النظر عن فوائد الإدراك المتأخر ، فإن فقاعة انفجار Theranos البالغة 9 مليارات دولار هي تذكير بارز بأهمية العناية الواجبة. على الرغم من كونها حالة متطرفة من تضليل المؤسسين عمدًا للمستثمرين ، إلا أنها لا تزال مثالاً صارخًا على مخاطر عدم بذل العناية الواجبة المناسبة ، حتى في مواقف حسن النية. الاستثمارات محفوفة بالمخاطر بطبيعتها ، لكن الوعي بالمخاطر لا ينبغي أن يكون ذريعة للتخطي في تحقيق العناية الواجبة. كما وجد مستثمرو Theranos على نفقتهم الخاصة ، فإن ذلك يعني القفز إلى صناعة معقدة بشكل لا يصدق مثل Biotech ، وأعينهم مغلقة.

إن الممارسة المقبولة على نطاق واسع المتمثلة في بذل العناية الواجبة قبل الالتزام بالاستثمار تنبع في الغالب من الفطرة السليمة ، وفي بعض الحالات ، من الالتزام القانوني. ومع ذلك ، هناك دراسات تشير إلى وجود علاقة إيجابية بين مدى العناية الواجبة من قبل المستثمر والأداء اللاحق للاستثمار. يبدو أن الارتباط يمتد على أنواع مختلفة من سيناريوهات الاستثمار ، مع ملاحظة كل من استثمارات الملاك والأسهم الخاصة ، وهو يدعم بشدة قضية العناية الواجبة.

هناك عامل مهم آخر ليس فقط ما إذا كنت "ستفعل" العناية الواجبة ، ولكن أيضًا كيف "تفعل". يشير كل من الفطرة السليمة ، مرة أخرى ، والدراسة المذكورة أعلاه إلى أن جودة العناية الواجبة مهمة بقدر أهمية الكمية التي يتم إجراؤها. العناية الواجبة الهادفة هي تمرين مخصص مدمج جيدًا في عملية الاستثمار الشاملة ويعتمد على التفاعل الفعال بين جميع المشاركين. يجب أن تكون قادرة على مواجهة أنواع مختلفة من التحديات ، بما في ذلك القدرة والاستعداد من جانب الشركة المستثمر فيها لتلبية متطلبات معلومات المستثمر. لحسن الحظ ، بالنسبة للمستثمرين المحتملين ، هناك أدوات وممارسات راسخة تدعم العناية الواجبة للمستثمر وهي متاحة للجميع.

ما هي العناية الواجبة؟

نشأ المعنى الحالي لمصطلح "العناية الواجبة" في الثلاثينيات من القرن الماضي في لغة قانونية تتعلق بواجب الوسطاء والتجار في العناية بالمستثمرين. ووصف المستوى المطلوب للتحقيق المعقول الذي يُتوقع إجراؤه من الوسطاء والمتعاملين على الأوراق المالية التي كانوا يبيعونها. تم نقل المصطلح بسرعة لوصف عملية التحقيق نفسها وتم اعتماده خارج نطاق العروض العامة للاندماجات والاستحواذات الخاصة وأنواع أخرى من معاملات الاستثمار.

في الوقت الحاضر ، يمكنك مواجهة مصطلح "العناية الواجبة" للإشارة إلى التحقيقات التي يتم إجراؤها في مجموعة متنوعة من مواقف العمل وفي مراحل مختلفة من عملية الاستثمار. ومع ذلك ، نركز في هذه المقالة على الاستخدام الأكثر شيوعًا للمصطلح في عالم المال:

العناية الواجبة هي التحقيق المفصل الذي يقوم به مستثمر محتمل على عمل مستهدف بعد الانتهاء بنجاح من المفاوضات الأولية مع مالك الشركة.

يستثني هذا التعريف التحقيقات الأولية التي أجريت ، باستخدام المعلومات المتاحة للجمهور ، لتحديد فرص الاستثمار وفرزها. كما أنه يستبعد الأنواع المتخصصة جدًا من التحقيقات ، مثل تلك التي تهدف إلى التحقق من الامتثال لقواعد ومتطلبات محددة.

لا تزال العناية الواجبة للاستثمار ، كما تمت مناقشته هنا ، تغطي مجموعة واسعة من المستثمرين وسيناريوهات الاستثمار ، بما في ذلك تمويل بدء التشغيل ورأس المال الاستثماري ، وعمليات الدمج والاستحواذ ، وتمويل الديون ، وعقود التوريد طويلة الأجل. يمكن أن تختلف طبيعة ونطاق العناية الواجبة بشكل كبير اعتمادًا على السيناريو. سيتم لاحقًا تسليط الضوء على بعض الاختلافات في نهج العناية الواجبة في ظل السيناريوهات المختلفة ، لكن المبادئ العامة التي تمت مراجعتها تنطبق في جميع الحالات.

الغرض من العناية الواجبة للاستثمار على النحو المحدد من قبلنا هنا هو تأكيد فهم المستثمر الأولي لفرصة الاستثمار ، ودعم الشروط المتفق عليها مع صاحب العمل في المفاوضات الأولية. ومن ثم ، يجب تحديد النطاق الخاص للعناية الواجبة والإجراءات التي يتم تنفيذها كجزء منها ، وذلك لإثبات الافتراضات الرئيسية التي وضعها المستثمر في تقييم الفرصة وتحديد المخاطر والشكوك التي لم يتم التقاطها في تقييمه الأولي.

نتيجة للعناية الواجبة ، قد يتوصل المستثمر إلى فهم مختلف أو أكثر دقة للفرصة ويسعى إلى إعادة التفاوض على الشروط المتفق عليها في البداية أو حتى يقرر رفض الاستثمار. وللسبب نفسه ، تؤدي العناية الواجبة في الاستثمار عادةً إلى قيام المستثمر بالتفاوض بشأن شروط وأحكام إضافية وأكثر تفصيلاً في اتفاقه النهائي مع صاحب العمل.

بالإشارة إلى Theranos ، لم تجمع أي أموال من أي شركة VCs مشهورة في علوم الحياة ، وبدلاً من ذلك ، قامت بجمع الأموال من الأفراد في الغالب ، دون خلفيات صناعية ذات صلة. كان أحد الأسباب وراء هذا الموقف هو إحجام الشركة عن "فتح الكيمونو" لإجراءات العناية الواجبة المكثفة ، والتي كان من الممكن أن تعرض شروط الاستثمار للخطر في ذلك الوقت.

أنواع العناية الواجبة للاستثمار

كما ذكرت ، العناية الواجبة في الاستثمار ليس لها صيغة صارمة ؛ يجب أن تكون مصممة لمعالجة الظروف المحددة. تعتمد الأمور التي سيتم التحقيق فيها على هيكل الصفقة المتوخاة - ما سيحصل عليه المستثمر مقابل استثماره. إذا تم تنظيم المعاملة بحيث يتم استبعاد أصول أو خصوم أو قطاعات معينة من العمل ، فلا يوجد سبب يدعو التحقيق لتغطيتها. وتعتمد الأمور التي سيتم التحقيق فيها أيضًا على مرحلة نضج أعمال الشركة المستثمر فيها أو المرحلة في دورة التمويل ، والتي يشار إليها سابقًا باسم "سيناريوهات الاستثمار". قد لا تكون بعض مجالات التحقيق التي تعتبر بالغة الأهمية في بعض السيناريوهات ، على سبيل المثال الأداء التاريخي لمعاملات الاندماج والاستحواذ ، ذات صلة في مجالات أخرى - في نفس المثال ، للتمويل الأولي / رأس المال الجريء حيث لا تتمتع الشركة بجرأة حتى الآن بحيث تكون الأنواع الأخرى من المعلومات التاريخية ، مثل خلفيات المؤسسين ، بدلاً من ذلك.

على الرغم من الاختلافات في النطاق بسبب سيناريوهات الاستثمار المختلفة ، فإن العناية الواجبة النموذجية ستشمل العناية التجارية والقانونية والمالية والضريبية .

• تغطي العناية التجارية الواجبة وضع الشركة المستهدفة في السوق وحصتها في السوق ، بما في ذلك العوامل المحركة والتوقعات. يسعى للحصول على منظور مستقل حول توقعات المبيعات باعتبارها العنصر الأكثر أهمية في خطة عمل الهدف.
• تغطي العناية القانونية الواجبة نطاقًا واسعًا من المسائل القانونية ، بما في ذلك التأسيس والملكية المناسبين والالتزامات التعاقدية وملكية الأصول والامتثال والتقاضي. يسعى إلى تأكيد صحة الحقوق التي يكتسبها المستثمر وعدم وجود مخاطر قانونية يمكن أن تقوض قيمة الاستثمار.
• العناية المالية الواجبة لها منظور أوسع لأنها تسعى إلى كل من:
  • تحقق من صحة افتراضات تقييم المستثمر من خلال النظر في الأداء التاريخي ، إن وجد ، واستنتاج ما إذا كان يتوافق مع التوقعات و
  • تحديد أوجه عدم اليقين والتعرضات المالية التي يمكن أن تعطل العمل ، أو تؤدي إلى تكاليف إضافية على المستثمر.
• يمكن النظر إلى العناية الواجبة الضريبية على أنها امتداد للعناية الواجبة المالية ، حيث ينصب التركيز على تحديد الالتزامات الضريبية الإضافية المحتملة الناشئة عن عدم الامتثال أو الأخطاء.

أنواع أخرى من العناية الواجبة للاستثمار هي فنية وبيئية وتنظيمية ، يتم إجراؤها عندما يكون تأثير هذه المجالات على الأعمال التجارية كبيرًا. اعتمادًا على الموقف ، قد تحتاج العناية الواجبة إلى معالجة موضوعات محددة للغاية ومحددة بدقة ، طالما أنها عوامل لتقييم وتقييم مخاطر فرصة الاستثمار.

كيف يعمل في الواقع؟

عادةً ما تتخذ العناية الواجبة للمستثمر موقعًا مركزيًا على طول الجدول الزمني لعملية الاستثمار ، كما هو موضح في الشكل أدناه.

ومع ذلك ، ولتحقيق هذا الغرض ، يجب إجراء العناية الواجبة في الاستثمار بالتنسيق مع الأنشطة الأخرى ضمن العملية ويحتاج فريق العناية الواجبة إلى التواصل بنشاط مع المشاركين الآخرين. لا توجد في الواقع حدود واضحة بين العناية الواجبة والمراحل الأخرى من العملية. لتوضيح كيفية عمل هذا ، نلخص أدناه التسلسل المعتاد للأنشطة والأحداث.

قبل العناية الواجبة

1. أعرب المستثمر المحتمل عن اهتمامه بالفرصة التي قدمها المستثمر (المؤسس ، صاحب العمل ، المورد ، إلخ).
2. التقى الجانبان وأقاما علاقة ، وناقشا الفرصة ، واتفقا من حيث المبدأ على الشروط الرئيسية للاستثمار (الصفقة).
3. تشمل الشروط الرئيسية المتفق عليها في المرحلة الأولية عادةً هيكل المعاملة (ما الذي يحصل عليه المستثمر؟) والسعر (ما الذي يدفعه المستثمر؟) والعملية (ما الخطوات التي يجب إكمالها لإغلاق الصفقة؟). في كثير من الأحيان يتم وضع هذه الشروط في وثيقة غير ملزمة تسمى خطاب النوايا أو ورقة الشروط أو مذكرة التفاهم.

انطلاق إجراءات العناية الواجبة

1. يقدم المستثمر عادةً فريقًا أوسع في العملية ، بما في ذلك المستشارين الخارجيين الذين قد يتم تعيينهم لأداء العناية الواجبة في مجالات محددة (مثل القانونية والمالية والضريبية والفنية).
2. يتفق المستثمر والمستثمر فيه على شروط الوصول إلى المعلومات المتعلقة بالعمل المستهدف ، بما في ذلك تعهدات السرية والنطاق وقيود التحقيق وبروتوكول الاتصال ونقاط الاتصال.
3. يمكن ترتيب الوصول إلى المعلومات من خلال مرفق غرفة البيانات الافتراضية (VDR) الذي يعتني بمعظم جوانب بروتوكول تبادل المعلومات. عادة ما يتم تبرير تكلفة استخدام VDR من قبل مزود خارجي في عمليات أكبر تشمل العديد من مقدمي العطاءات.
4. يتم وضع جدول زمني بما في ذلك المواعيد النهائية لتلقي المعلومات ، وإصدار تقرير (تقارير) العناية الواجبة للاستثمار والعودة إلى طاولة المفاوضات.

العناية واجبة

1. طلب المعلومات وتلقيها ؛ سؤال وجواب
2. زيارات ميدانية في العمل المستهدف من قبل فريق العناية الواجبة
3. مقابلات مع الإدارة
4. التواصل الداخلي ومناقشة النتائج ؛ تقارير مرحلية وتصفية المسائل الإجرائية مع الشركة المستثمر فيها
5. إعداد تقرير أو أكثر عن تقارير العناية الواجبة بشأن الاستثمار
6. الإكمال والخطوات التالية.
7. يقرأ المستثمر ويناقش تقارير مسارات العمل المختلفة.
8. وهو يأخذ في الاعتبار الآثار المترتبة على النتائج لتقييم الاستثمار والأحكام والشروط الإضافية التي يجب التفاوض عليها لتأمين حقوقه بشكل صحيح ودرء التعرض لمخاطر غير مرغوب فيها.
9. يضع المستثمر نتائج العناية الواجبة للاستثمار على الطاولة من أجل التفاوض على التغييرات أو الإضافات لشروط الصفقة.

تحديات العناية الواجبة في الاستثمار

بالنسبة للجزء الأكبر ، يتم إجراء تحقيق العناية الواجبة بناءً على المعلومات المقدمة من الشركة المستهدفة. بشكل فعال ، في مرحلة العناية الواجبة ، "يفتح" النشاط التجاري المستهدف للمستثمر من أجل إثبات الادعاءات المتعلقة بالفرصة التي تم تقديمها في المرحلة الأولى من المفاوضات. ومن ثم ، فإن المستوى الكافي من التعاون من قبل الشركة المستثمر فيها أو مالكها أمر بالغ الأهمية لنجاح العناية الواجبة. هناك جانبان لتعاون الشركة المستثمر فيها: (1) قدرتها و (2) استعدادها لتقديم المعلومات المناسبة.

القدرة على توفير المعلومات

قد تكون متطلبات المعلومات الخاصة بالمستثمر من أجل تقييم الفرصة أكثر تعقيدًا و / أو أكثر تفصيلاً مقارنة بالمعلومات المتوفرة لدى الشركة المستثمر فيها. هذا هو الحال عادة عندما تستثمر شركة أكبر وأكثر تطوراً في شركة صغيرة ، أو عندما يمول مستثمر مؤسسي رائد أعمال. يركز صاحب العمل على تطوير الأعمال وإدارتها بدلاً من إعداد التقارير وهو غير مستعد لتدقيق المستثمر.

فيما يلي بعض الأمثلة على كيفية حدوث ذلك أثناء العناية الواجبة للاستثمار:

كما هو موضح في الأمثلة ، فإن عملية العناية الواجبة المناسبة لن تقوم فقط بتحليل المعلومات المتاحة ، ولكنها ستساعد أيضًا في الحصول على المعلومات الصحيحة إذا كانت قدرة الشركة المستثمر فيها محدودة. في حالات معينة ، قد يكون هذا أمرًا بالغ الأهمية لنجاح المعاملة.

الاستعداد للإفصاح عن المعلومات

من خلال الكشف عن قدر كبير من المعلومات الداخلية حول أعمالها ، يعرض المستثمر نفسه لتسريب البيانات الحساسة والأسرار التجارية إلى الخارج. يزداد ضعف الشركة المستثمر فيها ، إذا كان المستثمر منافسًا ، أي شركة أخرى في نفس الصناعة.

في كثير من الحالات ، سيحد المستثمرون من مخاطرهم من خلال وضع قيود على المعلومات التي سيقدمونها لأغراض العناية الواجبة. تغطي القيود في كثير من الأحيان مجالات مثل قوائم العملاء والموردين والأسعار والمزايا المقدمة للمواهب الرئيسية. ومع ذلك ، فإن تقييد المعلومات الخاضعة للعناية الواجبة يزيد من مخاطر المستثمر وقد يؤدي إلى تقييم أقل وفي النهاية صفقة غير ناجحة.

تشمل الأدوات المستخدمة بشكل شائع لإدارة مخاطر الشركة المستثمر فيها فيما يتعلق بالإفصاح غير الملائم ما يلي:

• تعهدات السرية الرسمية (اتفاقيات عدم الإفشاء)
• توظيف مستشارين محترفين ذوي سمعة طيبة مع بروتوكولات وممارسات السرية المعمول بها لأداء العناية الواجبة
• الاتفاق مقدمًا (أي في مذكرة التفاهم) على المجالات التي ستغطيها العناية الواجبة للاستثمار ومدى المعلومات التي سيتم توفيرها.
• تنظيم العناية الواجبة على مرحلتين حيث يتم فرض قيود على المعلومات في المرحلة الأولى ويتم رفعها في المرحلة الثانية بعد أن يتعهد المستثمر بالتزام ملزم للصفقة.

أود أن أسلط الضوء على أنه ، على الرغم من استخدام الأدوات المذكورة أعلاه ، فإن مستوى معين من الثقة والالتزام بالمعاملة بين الأطراف المتفاوضة هو شرط أساسي لنجاح العناية الواجبة. عدم وجود أرضية مشتركة في عملية الاستثمار لا يمكن تعويضه من خلال التقنيات والإجراءات.

العناية الواجبة العكسية: من قبل المستثمر على المستثمر

على الرغم من أن المستثمر يتحمل المخاطر الأساسية للمعاملة ، من خلال الانخراط في عملية ، فإن الشركة المستثمر فيها تخاطر أيضًا. تتمثل المخاطر الرئيسية التي تتعرض لها الشركة المستثمر فيها في أن المستثمر لن يفي بالتزاماته: لن يدفع الثمن أو لن يطور العمل على النحو المتفق عليه. كما ذكرنا سابقًا ، فإن الشركة المستثمر فيها معرضة للخطر أيضًا بسبب إفصاحها المكثف عن المعلومات أثناء عملية العناية الواجبة بالاستثمار. علاوة على ذلك ، فإن المشاركة في عملية المعاملات من قبل الشركة المستثمر فيها لها تكلفة خاصة بها ، حيث إنها تستهلك وقت الإدارة ، وتتطلب عادةً استخدام المستشارين وقد تؤدي إلى تعطيل العمل. في حالة وجود معاملة غير ناجحة ، لا يتم استرداد هذه التكاليف.

للحد من المخاطر الناشئة عن الإفصاح الشامل ، من المستحسن أن تقوم الشركة المستثمر فيها "بالعناية الواجبة" غير الرسمية للمستثمر نفسه في مرحلة مبكرة. سيكون الهدف هو التأكد من أنه منخرط في عملية معاملات مكلفة فقط مع المستثمرين الذين هم:

• جدير بالثقة للعمل بحسن نية والوفاء بالعقود التي يبرمونها
• مهتم بجدية بفرصة الاستثمار ومتحفز لرؤية العملية من خلال
• موثوقة من حيث السرية وأمن المعلومات

على عكس العناية الواجبة للمستثمر ، لا يوجد بروتوكول مقبول بشكل عام للعناية الواجبة من جانب المستثمر. ومع ذلك ، سيكون من المعقول أن تقوم الشركة المستثمر بها بإجراء تحقيق شامل في الخلفية للمستثمر قبل الانخراط في العملية معه. يمكن أن يشمل هذا التحقيق ما يلي:

• التاريخ وسجل المستثمر من المصادر المتاحة للجمهور ، لا سيما فيما يتعلق بالمعاملات السابقة المماثلة
• سمعة المستثمر في الصناعة ، وإمكانية الحصول على مراجع من شركائه التجاريين
• تحقق من "العلامات الحمراء" مثل الملكية غير الشفافة ، والافتقار إلى التاريخ العام ، والارتباط بأفراد مشكوك فيهم ، والممارسات التجارية غير العادية
• أسئلة وأجوبة مباشرة مع المستثمر للتحقق من موقفه بشأن المسائل الرئيسية ذات الأهمية للشركة المستثمر فيها ودرجة انفتاحها.
• تحليل تضارب مصالح المستثمر المحتمل والدوافع المختلفة المحتملة للانخراط في عملية الاستثمار ، بخلاف فرصة الاستثمار نفسها.

في عمليات المعاملات الأكبر والأكثر تنظيماً ، قد تتخذ العناية الواجبة للشركة المستثمر فيها شكل قائمة بالمعايير التي يجب أن يفي بها مقدمو العروض بشكل واضح من أجل الدخول في العملية. ولكن حتى بالنسبة للمعاملات صغيرة الحجم ، يجب على المستثمر التأكد من خروج المستثمر من قائمته.

دائما الاحتياطات اللازمة

تعتبر العناية الواجبة في الاستثمار عنصرًا ضروريًا في عملية المعاملة والتي تفيد الطرفين من خلال توفير أساس في الواقع للآمال والتوقعات لهذه الفرصة.

عادة ما يتم تنظيم العناية الواجبة كعملية ضمن العملية التي يؤدي فيها العديد من الخبراء أدوارًا محددة. ومع ذلك ، على الرغم من أنها تشبه عملية قائمة بذاتها ، إلا أنه لا ينبغي اعتبار العناية الواجبة بمثابة إجراء شكلي منفصل عن قرار الاستثمار الفعلي.

عادة ما تفي العناية الواجبة الهادفة التي تساعد بالفعل في التخفيف من مخاطر الاستثمار بالشروط التالية:

1. يخطط كلا الجانبين للعناية الواجبة بشأن الاستثمار في وقت مبكر ، وإجراء التحضير وإتاحة الوقت الكافي حتى يتم إجراؤها في نقطة مناسبة من عملية المعاملة
2. يتم وضع آلية لتعديل شروط المعاملة نتيجة لنتائج العناية الواجبة ، بدلاً من الالتزام بقرار مسبق وعدم توقع الاضطرار إلى تغييره نتيجة للعناية الواجبة
3. يتوافق نطاق العناية الواجبة مع الأمور ذات الأهمية لقرار الاستثمار ، أي أنه يعكس بشكل صحيح محركات التقييم وهيكل المعاملة

أخيرًا ، ولكن ليس من الأهمية بمكان ، فإن توظيف الخبراء المناسبين لأداء العناية الواجبة في الاستثمار يعد أيضًا عاملاً للحصول على المخرجات الصحيحة. بالإضافة إلى التخصص في المسائل التنظيمية والمحاسبية والضريبية والتقنية ، يحتاج فريق العناية الواجبة إلى استشارة خبراء المعاملات. التأكد من وجود منظور مناسب للتحقيق وأنه يخدم غرضه لدعم قرار المستثمر.