Sıkıntılı Birleşme ve Satın Alma: Pazarlıklı Satın Alma Fırsatlarını Değerlendirme

İflas, çoğu zaman, kaliteli varlıkları pazarlık fiyatlarından satın almak için nakit erişimi olan nitelikli teklif sahiplerine bir fırsat sunar. Ancak, aynı zamanda büyük bir zorluğu da beraberinde getiriyor: Riskli stratejiler, azalan likidite, sınırlı kaynaklar ve belirsiz beklentilere sahip işletmelerin değerini nasıl değerlendiriyorsunuz? İhtiyatlı bir yatırımcı, sıkıntılı bir satın almayı düşünmeden önce, sıkıntının birincil nedenini teşhis etmeli, hedef şirketin genel mali durumunu değerlendirmeli, operasyonlarının kurtarılıp kurtarılamayacağını anlamalı ve eğer öyleyse, dönüş için gereken zaman, çaba ve sermaye miktarını kabul etmelidir. civarında bir iş.

İflas Öncesi: Hileli Transfer Riskine Dikkat Edin

Zor durumdaki bir işletmeden varlık satın almadan önce, hileli transfer riskinin farkında olmak önemlidir. Satıcı, işlem sırasında iflas etmişse (veya işlem sonucunda iflas etmişse) ve işlem "makul olarak eşdeğer değerden daha az" içeriyorsa, hileli bir transfer gerçekleşir. Satıcının iflasından önceki iki yıl içinde meydana gelen herhangi bir varlık devri, federal yasalara göre hileli bir devir olarak yeniden sınıflandırılma riski altındadır, bu da işlemin geçersiz olabileceği anlamına gelir. Ek olarak, neredeyse tüm eyaletlerde hileli transfer yasası dört yıllık bir yeniden inceleme süresine izin verir. İflas sırasında, satıcının alacaklıları hileli bir transferin gerçekleştiğinden şüphelenirlerse, anlaşmayı bozmak veya alıcıyı ekonomik zararlardan sorumlu tutmak için alıcıya karşı dava açabilirler. Herhangi bir iflas öncesi M&A işlemi hileli transfer riski taşıdığından, alıcılar, yaklaşan bir iflas başvurusundan önce sıkıntılı bir satıcıya yaklaşırken dikkatli davranmalıdır.

Sahte Transferler Tanımlandı

“Makul eşdeğer değerden daha az”, İflas Kanununda tanımlanmayan, kasıtlı olarak belirsiz bir terimdir ve mahkemelerin bunu vaka bazında yorumlamasını sağlar. Genel olarak, mahkemeler makul olarak eşdeğer değeri, adil piyasa değerine eşit olarak değil, genellikle bir yangın satış fiyatından veya zorunlu tasfiye değerinden daha fazla olarak göreceklerdir. Makul olarak eşdeğer değer, net düzenli tasfiye değeri ile tahmin edilebilirken, bu tür tahminler önemli ölçüde spekülasyon içerebilir. Bu şartların tanımlanması mahkemelerin sübjektif bir yargısını gerektirdiğinden, alıcılar, müteakip bir iflas davasında hayal kırıklığına uğramış alacaklılar tarafından müteakip hileli transfer suçlamalarına karşı savunmak için alıcı-satıcı iletişimlerini ve yakın tarihli karşılaştırılabilir işlemleri analiz etmeli ve kapsamlı bir şekilde belgelemelidir.

Genel olarak, alıcılar, sıkıntılı bir satıcıyla uğraşırken özellikle tatlı anlaşmalara karşı dikkatli olmalıdır. Bir anlaşma gerçek olamayacak kadar iyi geliyorsa, muhtemelen öyledir! Bir iflas öncesi müzayedede sıkıntılı bir satıcıdan varlık satın almak hileli transfer riskini azaltabilirken, satıcının varlıklarını iflas sonrası 363 satış yoluyla elde etmek en iyi uygulamadır. Alıcı, hileli devir davalarında nihai olarak galip gelmeyi beklese bile, maliyetler, dikkatin dağılması ve dava açmanın zorluğu önemli bir caydırıcılık yaratmalıdır.

Sıkıntılı Birleşme ve Satın Alma 363 Satış Arasında En İyi Çalışıyor

Ellerinde bol miktarda nakit paraya sahip olacak kadar şanslı şirketler için, makroekonomik veya sektöre özgü bir kriz, iflas etmiş rakiplerden pazarlık fiyatlarından varlık satın almak için ideal bir ortam sağlayabilir. İflasta böyle bir işlemin ana mekanizması 363 satışı olarak bilinir çünkü iflas halindeki varlıkların satışı İflas Kanunu'nun 363. Bölümüne tabidir (11 USC § 101, ve devamı). Geleneksel M&A'dan farklı olarak, bir 363 satışı yoluyla sorunlu M&A, genellikle varlıkların sınırlı temsiller, garantiler ve emanetlerle "olduğu gibi, nerede" bazında satıldığı tamamen nakit bir işlemi içerir.

363 Satış: Satın Alınan Varlıklar “Serbest ve Temiz”

Hileli transfer riskinden kaçınmanın yanı sıra, bir 363 satışının birincil faydası, tüm yükümlülükler, talepler ve borçlardan “serbest ve net” bir şekilde varlık satın almaktır (bkz. 11 USC § 363). 363 satışının amacı, iflas öncesi yükümlülüklerin, alacakların ve bu varlıklara karşı borçların geçerliliği ve miktarına bakılmaksızın satılan varlıklar için en yüksek ve en iyi değeri elde etmektir. Aksi takdirde, teklif sahipleri, kusurlu bilgilere ve alacaklıların taleplerinin anlaşılmasına dayanarak tekliflerini sübjektif olarak iskonto edeceklerdir.

"Serbest ve açık" ifadesi belirli sektöre özel sözleşmeleri, kiralamaları, ortak girişimleri ve diğer anlaşmaları kapsamaz çünkü bunlar İflas Kanunu tarafından yükümlülük, talep veya borç olarak değerlendirilmez. Bunun yerine, bu tür anlaşmalar, İflas Kanununun satıcıya (i) bunları üstlenmesine ve devretmesine veya (ii) 363 satışının bir parçası olarak reddetmesine izin veren farklı bir bölümü tarafından yönetilir (bkz. 11 USC § 365). Kazanan teklif sahibi, satın alma sözleşmesinde hangi sözleşmelerin tutulacağını ve hangilerinin terk edileceğini belirtebilir. Satıcı daha sonra birincisini üstlenir ve devreder ve ikincisini kapatmadan önce reddeder.

Üstlenilmiş ve atanmışsa, satıcı ve alıcı , ofis kiralamasında ödenmemiş herhangi bir kiranın ödenmesi gibi, kapanıştan önce tüm kusurları gidermelidir. Alıcının, bir depozito veya başka herhangi bir kredi geliştirmesi sunmayı gerektirebilecek anlaşmanın diğer gereksinimlerini karşılaması gerekebilir . Reddedilirse, anlaşmanın karşı tarafı şirkete karşı genel bir teminatsız talep olarak ret tazminatı alır. Diğer alacaklıların talepleri gibi, ret zararları da şirketin iflas sürecinin bir parçası olarak çözülür. Bir 363 satışının "ücretsiz ve açık" avantajı, 363 satışı yapan alıcının ret zararları da dahil olmak üzere genel teminatsız taleplerden sorumlu olmadığı anlamına gelir.

Bununla birlikte, bir şirketin iflas halindeki belirli sektöre özgü sözleşmeleri reddetme yeteneği, satıcı sözleşmelerini ve ekipman kiralamalarını reddetmekten daha az net olabilir. Örneğin, petrol ve gaz endüstrisinde, gaz toplama orta akım sözleşmeleri, 2016 yılında dönüm noktası olan bir New York iflas davasında reddedildi (bkz. Teksas iflas mahkemesi (bkz. Alta Mesa Kaynakları).

Ek olarak, lisanslar ve patentler için, iflas davası başlamadan önce ve sonra lisans alan anlaşmanın gerektirdiği telif ücretlerini ödemeye devam ederse, iflas etmiş bir lisans veren bir fikri mülkiyet sözleşmesini reddedemez. Ticari markalarla ilgili fikri mülkiyet sözleşmelerinin iflas halinde reddedilip reddedilemeyeceği konusundaki belirsizliği gidermek için ABD Yüksek Mahkemesi, lisans alanın sözleşme kapsamında faaliyet göstermeye devam ettiği durumlarda, lisans verenlerin iflası ticari marka lisanslarını reddetmek veya iptal etmek için kullanamayacaklarına karar vermiştir (bkz. Mission Product Holdings Inc. v Tempnology LLC).

Yukarıda gösterildiği gibi, sözleşme hukuku, iflas hukuku ve mahkeme içtihatları gelişmeye devam ederek, 363 satışının bir parçası olarak iflas halinde hangi sözleşmelerin reddedilebileceğini belirlerken karmaşıklık yaratmaktadır. Bu nedenle, bir 363 satışında teklif vermeden önce, potansiyel teklif sahipleri, temel sözleşmenin şartlarının ve geçerli eyalet yasalarının yorumunun belirli sözleşmeleri reddetme yeteneklerini nasıl etkileyebileceğini anlamak için nitelikli avukatlara danışmalıdır.

Alacaklıların Satışları Etkilemek İçin Pazarlık Kaldıraçları 363

Yasal olarak, yalnızca iflas eden şirket 363 satış teklif edebilir. Yerleşik yönetim, işin bağımsız bir kuruluş olarak devam ettiği durumlarda bağımsız bir yeniden yapılanma planını tercih ederse, bu durum bir çıkar çatışması oluşturabilir. Alacaklılar, borçluyu bir 363 satışı başlatması için etkilemek için araç setlerinde birçok seçeneğe sahiptir. Teminatlı alacaklılar, Bölüm 11 işleminde faaliyet göstermek için likiditeyi kısıtlamaya çalışabilir veya teminatlarına el koymak için otomatik kalış süresini kaldırabilir. Ek olarak, herhangi bir alacaklı, herhangi bir bağımsız yeniden düzenleme planına karşı oy kullanabilir, mahkemeden borçlunun bir plan önerme konusundaki münhasır hakkını sona erdirmesini talep edebilir veya bir Yeniden Yapılandırma Görevlisi (CRO) veya Bölüm 11 Mütevelli Heyeti atamaya çalışabilir. Alacaklılar, böyle bir atamanın 363 satışına giden yolu temizlemek için herhangi bir çıkar çatışmasını ortadan kaldıracağını umarlar, ancak hedeflerine ulaşmada yeni engellerle karşılaşabilirler.

Alacaklılar 363 Satışları Nasıl Etkileyebilir?

363 Açık Artırma: “Stalking Horse” Teklif Sahibi

363 satışında nitelikli teklif sahipleri, durum tespiti veya finansman için herhangi bir koşul içermeyen bağlayıcı bir teklif sunmalıdır. 363 satışın çoğu, değerlemenin piyasa tarafından belirleneceği şekilde bir açık artırma içerirken, İflas Kanunu tarafından bir açık artırma zorunlu değildir. Bir 363 müzayedesinde ihaleyi başlatmak için şirket, "takip eden at" olarak bilinen bir ilk teklif vereni seçebilir. Seçildikten sonra, şirket ve takip eden at, varlıklar için minimum değerlemeyi belirleyen bağlayıcı bir satın alma sözleşmesine girerler. Bu satın alma sözleşmesi kamuya açıklanır, böylece rakip teklif sahiplerinin daha yüksek teklif verme fırsatı olur.

Bu teklif sahibi gizli bilgilere ilk kez baktığından, durum tespiti yapmak için daha fazla zamandan yararlandığından, ayrılık ücretini belirlediğinden (tipik olarak teklifin yaklaşık %3'ü civarındadır) ve rakip teklif sahipleri için yeterlilik gereksinimlerini etkilediğinden, takip eden at pozisyonu genellikle gıpta edilir. genel açık artırma takviminin yanı sıra. Takipçi atı, şirketin varlıklarının nasıl paketlendiğini de etkileyebilir: birden fazla satış ve tek kapsamlı işlem. Daha sonra başka bir teklif sahibi takip eden attan daha fazla teklif verirse, takip eden at ya teklifini yükseltebilir ya da ayrılma ücretini alarak çekip gidebilir. Sonuç olarak, bu ve diğer korumalar, takip eden atın en iyi pazarlık fiyatıyla kaliteli varlıkları satın alma konumunu sağlamlaştırmasına olanak tanır.

“Stalking Horse” Teklif Sahibinin Avantajları

363 Satış: Nitelikli Teklif Sahipleri

Tipik olarak, bir 363 satışında üç nitelikli teklif veren kategorisi vardır:

1. Finansal teklif verenler (hedge fonları ve özel sermaye şirketleri)
2. Stratejik teklif sahipleri (rakipler ve yeni girenler)
3. Kredi teklif sahipleri (güvenli alacaklılar)

Teklif vermeye hak kazanmak için, ilgilenen alıcılar, kazanan teklifi verirlerse bir satışı kapatabilecek mali yeterliliklerini göstermelidirler. Bazı durumlarda, teklif sahiplerinden emanete iade edilebilir bir depozito yatırmaları istenebilir. Genellikle, açık artırmadan sonra, kazanan teklif sahibinin planlandığı gibi kapatamaması durumunda, ikinci teklif sahibi hariç herkes için depozitolar derhal iade edilir.

Finansal teklif verenler, likiditeyi korumak için genellikle zamana karşı bir yarış olduğu için, iflas sırasında özellikle önemli bir özellik olan hızlı karar vermeleriyle tanınırlar. Risk alma iştahları ve bir anlaşmayı sonuçlandırma konusundaki kanıtlanmış yetenekleri diğer avantajlarıdır. Genellikle, finansal teklif verenler İflas Kanunu ve 363 satış sürecini bilir ve bu da onları sıkıntılı M&A için daha çekici alıcılar yapar.

Stratejik teklif sahipleri, iflas etmiş şirketin müşterilerine, ürünlerine, hizmetlerine, pazarlarına, satıcılarına, rekabetine ve düzenlemelerine aşinalıklarından dolayı hızlandırılmış durum tespiti için endüstri bilgilerini masaya yatırır. Buna ek olarak, stratejik teklif sahipleri genellikle müflis şirketle değerli sinerjilere sahiptir çünkü bunlar mükerrer genel giderleri ortadan kaldırabilir, yeterince kullanılmayan tesisleri konsolide edebilir, daha güçlü pazar payı elde edebilir, operasyonel verimsizlikleri iyileştirebilir ve genel borçlanma maliyetlerini azaltabilir.

Sinerjiler, stratejik teklif sahiplerinin teorik olarak finansal teklif sahiplerinden daha yüksek teklif vermelerini sağlamalıdır, ancak mali teklif sahipleri genellikle 363 satışta kazanan teklif sahibi olmak için daha hızlı hareket edebilirler. Birçok stratejik teklif veren, 363 satış sürecine aşina değildir ve potansiyel teklifleri onaylamak için dahili engellere sahiptir. Ayrıca, stratejik teklif sahipleri, iflas eden şirketi, satın almaya değmeyen, istenmeyen, zayıf bir rakip olarak görebilir. Stratejik teklif sahipleri, bir rakibin iflasından yararlanmak için işe alma ve pazarlamaya yatırım yapma alternatifine sahiptir. Bu nedenle, bazı 363 satış süreci, rakiplerin daha sonra şirket aleyhine kullanmak üzere gizli bilgiler elde etmesini önlemek için stratejik teklif sahiplerinin katılımını sınırlamaya çalışır.

Son olarak, belirli varlıklar üzerinde geçerli, kusursuz rehinlere sahip teminatlı alacaklılar, piyasa değerine veya borcun beklenen geri kazanılmasına bakılmaksızın, borçlarının nominal değerini kullanarak “kredi teklifi” verebilirler. Böylece, ek nakit katkıda bulunmadan, teminatlı alacaklılar değerleme için bir taban belirleyebilir ve fırsatçı teklif sahiplerinin tatlı bir anlaşma yapmasını önleyebilir. Bu nedenle, ihale sürecine devam etmeden önce motivasyonlarını anlamak için teminatlı borcun sahiplerini belirlemek önemlidir. Teminatlı alacaklılar geleneksel ticari bankalarsa, anahtarları alıp iflas eden şirketi işletmek istemeleri olası değildir, ancak kazanan teklifin tasfiye değerinin altına düşmesine izin vermek istemeyecektir. Öte yandan, riskten korunma fonları veya alternatif borç verenler ise, iflas eden şirketi devralmaya çalışabilirler veya değilse, üçüncü bir taraftan ortalamanın altında bir teklif veren teminatlı borçta daha düşük bir maliyet esasına sahip olabilirler. çekici çünkü yatırımda hızlı bir kazanç sağlayabilirler.

363 Satışına Kim Teklif Verir?

363 Satış: Kredi Teklifi

Çoğu 363 satış sürecinde, teminatlı bir alacaklı, teminatlı borcunun nominal değerini açık artırmada para birimi olarak kullanma hakkına sahiptir. Teminatlı borç veren, borçlunun teminatı tasfiye değerinin altında olduğu gibi bir 363 satışında çok düşük bir fiyattan satmasını önlemek için “kredi teklifi” hakkını kullanabilir. Bu hak, bir yatırımcının teminatlı borcu indirimli olarak satın alabileceği ve ardından 363 satış müzayedesinde ek nakit katkıda bulunmadan bu teminatlı borcun nominal değerine kadar teklif verebileceği bir “sahip olma kredisi” stratejisi yaratmıştır.

Potansiyel bir teklif sahibi, iflas süreci sona erdikten sonra borcu öz sermayeye dönüştürmek ve işletmenin temel varlıklarına sahip olmak amacıyla iflas etmiş bir şirketin borcunu indirimli olarak satın alabilir. “Sahip olmak için kredi” stratejisini kullanan yatırımcılar genellikle şu adımları atarlar: ön talep teminatlı borcu indirimli olarak satın alma, dilekçe sonrası hacizli borçlu (DIP) borç veren olma, ön talep teminatlı borcu dilekçe sonrasına devretme DIP kredisi, DIP kredi verenin takip eden at teklif vereni haline geldiği, hızlandırılmış bir pazarlama sürecinde ısrar ettiği, daha yüksek bir ayrılma ücreti talep ederek diğer ilgili tarafların ve ortak tarafların teklifini sakinleştirdiği ve son olarak, 363 açık artırma.

Başarılı bir kredi teklif sahibi, borç iskontosu satın alma fiyatını finanse etmek için gereken nakdi azalttığı için, varlıkları pazarlık fiyatından satın alır. Öte yandan, başarısız bir kredi teklif sahibi yine de olumlu bir sonuca sahiptir, çünkü kazanan teklif nihayetinde kredi teklif sahibi için borç iskontosu değerine kadar bir nakit kazanç artı takip eden at teklif sahibi olmak için bir ayrılık ücreti oluşturur.

Sonuç: Akıllı Manevra Başarılı Anlaşmalara Yol Açar

Zor durumdaki M&A'da, ilgilenen alıcılar, deneyimli finansal ve yasal tavsiyelerin gerekli olduğu durumlarda tanıdık olmayan kavramlar, terminoloji ve süreçlerde gezinmelidir. Sıkıntılı M&A'ya katılmanın birçok yolu olsa da, tüm işlem stratejileri başarılı anlaşmalarla sonuçlanmaz. Zor durumdaki M&A, hileli transfer riskinden kaçınmak için en iyi iflasta bir 363 satışı yoluyla elde edilir. Bir 363 satışında, bir müzayede olacağını varsayarsak, yaygın olan ancak zorunlu olmayan bir iz sürmeli at teklifçisi olmanın avantajları vardır.

Bir 363 müzayedesini kazanmak, indirimli olarak satın alınan teminatlı borcu kullanarak nakit olmayan teklif vermenin adil olmayan avantajlarından yararlanabilecek finansal teklif verenleri, stratejik teklif verenleri ve kredi teklif verenlerini geride bırakmayı gerektirebilir. Kazanan teklif sahibi, iflas etmiş bir şirketin varlıklarını talep ve borçlardan arınmış olarak satın alsa da, satın alma sözleşmesi, sözleşmelerin ve kiralamaların varsayımını ve reddedilmesini ele almak için dikkatli bir şekilde müzakere edilmelidir. Nihayetinde, sıkıntılı M&A'daki tüm sorun ve engellerin başarıyla üstesinden gelmenin ödülü, potansiyel bir pazarlık satın alımıdır.