M&A ที่มีปัญหา: การประเมินโอกาสในการซื้อต่อรอง
เผยแพร่แล้ว: 2022-03-11การล้มละลายมักเปิดโอกาสให้ผู้เสนอราคาที่มีคุณสมบัติพร้อมเข้าถึงเงินสดเพื่อซื้อสินทรัพย์ที่มีคุณภาพในราคาที่ต่อรองได้ อย่างไรก็ตาม ยังนำความท้าทายที่สำคัญมาด้วย: คุณจะประเมินมูลค่าของธุรกิจด้วยกลยุทธ์ที่มีความเสี่ยง สภาพคล่องที่ลดลง ทรัพยากรที่จำกัด และโอกาสที่ไม่แน่นอนได้อย่างไร ก่อนพิจารณาการซื้อที่มีปัญหา นักลงทุนที่รอบคอบต้องวินิจฉัยสาเหตุหลักของความทุกข์ ประเมินสถานะทางการเงินโดยรวมของบริษัทเป้าหมาย ตระหนักว่าสามารถบันทึกการดำเนินงานของบริษัทได้หรือไม่ และหากเป็นเช่นนั้น ให้รับทราบระยะเวลา ความพยายาม และเงินทุนที่จำเป็นในการเปลี่ยน ธุรกิจรอบๆ
ก่อนล้มละลาย: ระวังความเสี่ยงในการโอนที่ฉ้อโกง
ก่อนซื้อสินทรัพย์จากธุรกิจที่ประสบปัญหา สิ่งสำคัญคือต้องตระหนักถึงความเสี่ยงในการโอนที่เป็นการฉ้อโกง การโอนโดยฉ้อฉลจะเกิดขึ้นหากผู้ขายมีหนี้สินล้นพ้นตัวในขณะที่ทำธุรกรรม (หรือล้มละลายอันเป็นผลมาจากการทำธุรกรรม) และธุรกรรมที่เกี่ยวข้อง "น้อยกว่ามูลค่าที่เทียบเท่าที่สมเหตุสมผล" การโอนสินทรัพย์ใดๆ ที่เกิดขึ้นภายใน 2 ปีก่อนการล้มละลายของผู้ขายมีความเสี่ยงที่จะถูกจัดประเภทใหม่เป็นการโอนที่ฉ้อฉลภายใต้กฎหมายของรัฐบาลกลาง ซึ่งหมายความว่าธุรกรรมดังกล่าวอาจเป็นโมฆะได้ นอกจากนี้ กฎหมายการโอนที่ฉ้อโกงในเกือบทุกรัฐยังอนุญาตให้มีระยะเวลามองย้อนกลับสี่ปี ในระหว่างการล้มละลาย หากเจ้าหนี้ของผู้ขายสงสัยว่ามีการโอนเงินโดยฉ้อฉล พวกเขาอาจเริ่มดำเนินคดีกับผู้ซื้อเพื่อคลี่คลายข้อตกลงหรือกำหนดให้ผู้ซื้อต้องรับผิดต่อความเสียหายทางเศรษฐกิจ เนื่องจากธุรกรรม M&A ก่อนการล้มละลายใดๆ มีความเสี่ยงในการโอนที่เป็นการฉ้อโกง ผู้ซื้อควรดำเนินการด้วยความระมัดระวังเมื่อเข้าหาผู้ขายที่มีปัญหาก่อนที่จะมีการยื่นฟ้องล้มละลาย
กำหนดการโอนที่ฉ้อโกง
“มูลค่าน้อยกว่าที่สมเหตุสมผล” เป็นคำที่จงใจคลุมเครือซึ่งไม่ได้กำหนดไว้ในประมวลกฎหมายล้มละลาย ทำให้ศาลสามารถตีความได้เป็นรายกรณี โดยทั่วไป ศาลจะถือว่ามูลค่าที่เท่าเทียมกันอย่างสมเหตุสมผลว่าไม่จำเป็นต้องเท่ากับมูลค่าตลาดที่ยุติธรรม แต่โดยทั่วไปมากกว่าราคาขายที่เกิดจากไฟไหม้หรือมูลค่าการชำระบัญชีที่ถูกบังคับ แม้ว่ามูลค่าที่เทียบเท่ากันอย่างสมเหตุสมผลอาจถูกประมาณด้วยมูลค่าการชำระบัญชีสุทธิที่เป็นระเบียบเรียบร้อย แต่การประมาณการดังกล่าวอาจเกี่ยวข้องกับการเก็งกำไรเป็นจำนวนมาก เนื่องจากการกำหนดเงื่อนไขเหล่านี้ต้องใช้การตัดสินตามอัตวิสัยของศาล ผู้ซื้อควรวิเคราะห์และจัดทำเอกสารการสื่อสารระหว่างผู้ซื้อ-ผู้ขายและธุรกรรมที่เปรียบเทียบกันได้ล่าสุด เพื่อป้องกันข้อกล่าวหาการโอนที่ฉ้อฉลที่ตามมาโดยเจ้าหนี้ที่ผิดหวังในกระบวนการล้มละลายที่ตามมา
โดยรวมแล้ว ผู้ซื้อควรระมัดระวังเป็นพิเศษเกี่ยวกับข้อตกลงคู่รักเมื่อต้องรับมือกับผู้ขายที่มีปัญหา หากข้อตกลงฟังดูดีเกินกว่าจะเป็นจริงได้ก็อาจเป็นได้! การซื้อสินทรัพย์จากผู้ขายที่ประสบปัญหาในการประมูลก่อนล้มละลายอาจลดความเสี่ยงในการโอนที่เป็นการฉ้อโกง การซื้อทรัพย์สินของผู้ขายผ่านการขาย 363 หลังล้มละลายเป็นแนวทางปฏิบัติที่ดีที่สุด แม้ว่าผู้ซื้อคาดว่าจะมีชัยเหนือในคดีโอนย้ายที่ฉ้อฉล ค่าใช้จ่าย ความว้าวุ่นใจ และความยุ่งยากในการดำเนินคดีควรสร้างอุปสรรคที่สำคัญ
M&A ที่มีปัญหาทำงานได้ดีที่สุดผ่านยอดขาย 363 รายการ
สำหรับบริษัทที่โชคดีพอที่จะมีเงินสดในมือเพียงพอ วิกฤตเศรษฐกิจมหภาคหรือวิกฤตเฉพาะอุตสาหกรรมอาจเป็นสภาพแวดล้อมในอุดมคติในการซื้อสินทรัพย์จากคู่แข่งที่ล้มละลายในราคาที่ต่อรองได้ กลไกหลักสำหรับการทำธุรกรรมในการล้มละลายดังกล่าวเรียกว่าการขาย 363 เนื่องจากการขายสินทรัพย์ในการล้มละลายอยู่ภายใต้มาตรา 363 แห่งประมวลกฎหมายล้มละลาย (11 USC § 101 และอื่น ๆ ) แตกต่างจาก M&A แบบดั้งเดิม การควบรวมกิจการที่มีปัญหาผ่านการขาย 363 มักจะเกี่ยวข้องกับธุรกรรมเงินสดทั้งหมดที่ขายสินทรัพย์บนพื้นฐาน "ตามที่เป็นอยู่" โดยมีการรับรอง การรับประกัน และสัญญาที่จำกัด
363 การขาย: สินทรัพย์ที่ซื้อ "ฟรีและชัดเจน"
นอกเหนือจากการหลีกเลี่ยงความเสี่ยงในการโอนโดยฉ้อฉลแล้ว ประโยชน์หลักของการขาย 363 คือการซื้อสินทรัพย์ "ฟรีและชัดเจน" สำหรับหนี้สิน การเรียกร้อง และหนี้สินทั้งหมด (ดู 11 USC § 363) เป้าหมายสำหรับการขาย 363 คือการได้รับมูลค่าสูงสุดและดีที่สุดสำหรับสินทรัพย์ที่ขายโดยไม่คำนึงถึงความถูกต้องและจำนวนหนี้สินก่อนล้มละลาย การเรียกร้อง และหนี้สินต่อทรัพย์สินเหล่านั้น มิฉะนั้น ผู้เสนอราคาอาจจะลดราคาเสนอตามอัตวิสัยโดยพิจารณาจากข้อมูลที่ไม่สมบูรณ์และความเข้าใจในการเรียกร้องของเจ้าหนี้
“ฟรีและชัดเจน” ไม่ได้ระบุถึงสัญญาเฉพาะอุตสาหกรรม สัญญาเช่า การร่วมทุน และข้อตกลงอื่นๆ เนื่องจากไม่ถือเป็นหนี้สิน การเรียกร้อง หรือหนี้สินตามประมวลกฎหมายล้มละลาย แต่ข้อตกลงประเภทนี้อยู่ภายใต้ส่วนอื่นของประมวลกฎหมายล้มละลายที่อนุญาตให้ผู้ขาย (i) ถือว่าและมอบหมายหรือ (ii) ปฏิเสธข้อตกลงดังกล่าวโดยเป็นส่วนหนึ่งของการขาย 363 (ดู 11 USC § 365) ผู้ชนะการประมูลสามารถระบุได้ในสัญญาซื้อขายว่าจะเก็บข้อตกลงใดและข้อใดที่จะละทิ้ง ผู้ขายจะถือว่าและมอบหมายอดีตและปฏิเสธคนหลังก่อนที่จะปิด
หากสันนิษฐานและมอบหมาย ผู้ขายและผู้ซื้อ ต้อง แก้ไขข้อบกพร่องทั้งหมดก่อนที่จะปิด เช่น จ่ายค่าเช่าที่ยังไม่ได้ชำระในการเช่าสำนักงาน ผู้ซื้อ อาจ ต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดอื่นๆ ของข้อตกลง ซึ่งอาจนำไปสู่การฝากเงินหรือการเพิ่มเครดิตอื่นๆ หากถูกปฏิเสธ คู่สัญญาในสัญญาจะได้รับค่าเสียหายจากการปฏิเสธเป็นการเรียกร้องค่าเสียหายทั่วไปต่อบริษัทที่ไม่มีหลักประกัน เช่นเดียวกับการเรียกร้องของเจ้าหนี้รายอื่น ความเสียหายจากการถูกปฏิเสธได้รับการแก้ไขโดยเป็นส่วนหนึ่งของกระบวนการล้มละลายของบริษัท ผลประโยชน์ "ฟรีและชัดเจน" ของการขาย 363 หมายความว่าผู้ซื้อขาย 363 ไม่มีความรับผิดสำหรับการเรียกร้องที่ไม่มีหลักประกันทั่วไป รวมถึงการปฏิเสธความเสียหาย
อย่างไรก็ตาม ความสามารถของบริษัทในการปฏิเสธสัญญาเฉพาะอุตสาหกรรมบางสัญญาในการล้มละลายอาจมีความชัดเจนน้อยกว่าการปฏิเสธสัญญาของผู้ขายและสัญญาเช่าอุปกรณ์ ในอุตสาหกรรมน้ำมันและก๊าซ ตัวอย่างเช่น สัญญารวบรวมก๊าซกลางน้ำถูกปฏิเสธในคดีล้มละลายในศาลนิวยอร์กปี 2016 ที่สำคัญ (ดู Sabine Oil and Gas) แต่รักษาไว้ในปี 2019 ก่อนศาลล้มละลายในโคโลราโด (ดู Badlands Energy) และ ศาลล้มละลายในเท็กซัส (ดู Alta Mesa Resources)
นอกจากนี้ สำหรับใบอนุญาตและสิทธิบัตร ผู้อนุญาตล้มละลายไม่สามารถปฏิเสธข้อตกลงทรัพย์สินทางปัญญาได้ หากผู้รับใบอนุญาตยังคงจ่ายค่าสิทธิตามที่ข้อตกลงกำหนดก่อนและหลังคดีล้มละลายเริ่มต้นขึ้น เพื่อแก้ไขความคลุมเครือว่าข้อตกลงทรัพย์สินทางปัญญาที่เกี่ยวข้องกับเครื่องหมายการค้าสามารถถูกปฏิเสธในการล้มละลายได้หรือไม่ ศาลฎีกาสหรัฐตัดสินว่าผู้อนุญาตไม่สามารถใช้การล้มละลายเพื่อปฏิเสธหรือเพิกถอนใบอนุญาตเครื่องหมายการค้าที่ผู้รับใบอนุญาตยังคงดำเนินการภายใต้ข้อตกลง (ดู Mission Product Holdings Inc. v Tempnology LLC)
ดังที่แสดงไว้ข้างต้น กฎหมายสัญญา กฎหมายล้มละลาย และแบบอย่างของศาลยังคงมีวิวัฒนาการอย่างต่อเนื่อง ทำให้เกิดความซับซ้อนในการพิจารณาว่าสัญญาใดสามารถปฏิเสธได้ในการล้มละลายโดยเป็นส่วนหนึ่งของการขาย 363 ดังนั้น ก่อนประมูลในการขาย 363 ผู้ประมูลได้ควรปรึกษากับทนายความที่ผ่านการรับรองเพื่อทำความเข้าใจว่าเงื่อนไขของสัญญาพื้นฐานและการตีความกฎหมายของรัฐที่บังคับใช้สามารถส่งผลต่อความสามารถในการปฏิเสธสัญญาบางสัญญาได้อย่างไร
เลเวอเรจในการเจรจาต่อรองของเจ้าหนี้เพื่อมีอิทธิพลต่อยอดขาย 363
ตามกฎหมาย มีเพียงบริษัทล้มละลายเท่านั้นที่สามารถเสนอการขาย 363 ได้ สถานการณ์นี้อาจก่อให้เกิดความขัดแย้งทางผลประโยชน์ได้ หากผู้บริหารที่ยึดที่มั่นต้องการแผนการปรับโครงสร้างองค์กรแบบสแตนด์อโลน โดยที่ธุรกิจยังคงดำเนินต่อไปในฐานะนิติบุคคลอิสระ เจ้าหนี้มีตัวเลือกมากมายในชุดเครื่องมือเพื่อโน้มน้าวให้ลูกหนี้เริ่มขาย 363 เจ้าหนี้มีประกันสามารถพยายามจำกัดสภาพคล่องสำหรับการดำเนินงานในบทที่ 11 การดำเนินการหรือยกการเข้าพักอัตโนมัติเพื่อยึดหลักประกันของตน นอกจากนี้ เจ้าหนี้คนใดก็ได้อาจลงคะแนนคัดค้านแผนการปรับโครงสร้างองค์กรแบบแยกส่วน ขอให้ศาลยุติสิทธิพิเศษของลูกหนี้ในการเสนอแผน หรือพยายามแต่งตั้ง หัวหน้าเจ้าหน้าที่ปรับโครงสร้าง (CRO) หรือผู้ ดูแลบทที่ 11 เจ้าหนี้หวังว่าการนัดหมายดังกล่าวจะช่วยขจัดความขัดแย้งทางผลประโยชน์เพื่อเคลียร์เส้นทางสู่การขาย 363 แต่อาจเผชิญกับอุปสรรคใหม่ในการบรรลุวัตถุประสงค์
เจ้าหนี้สามารถมีอิทธิพลต่อยอดขายได้อย่างไร 363
363 การประมูล: ผู้ประมูล “ม้าสะกดรอย”
ผู้ชนะการประมูลที่ผ่านการรับรองในการขาย 363 จะต้องยื่นข้อเสนอที่มีผลผูกพันโดยไม่มีเงื่อนไขสำหรับการตรวจสอบสถานะทางการเงินหรือการจัดหาเงินทุน แม้ว่ายอดขาย 363 รายการส่วนใหญ่จะเกี่ยวข้องกับการประมูลเพื่อให้การประเมินมูลค่าถูกกำหนดโดยตลาด แต่ประมวลกฎหมายล้มละลายไม่ได้กำหนดให้มีการประมูล เพื่อให้การประมูลเริ่มต้นขึ้นในการประมูล 363 บริษัทอาจเลือกผู้เสนอราคาเริ่มแรกที่เรียกว่า "ม้าสะกดรอย" เมื่อได้รับเลือกแล้ว บริษัทและม้าที่สะกดรอยตามจะเข้าสู่ข้อตกลงการซื้อที่มีผลผูกพันซึ่งกำหนดมูลค่าขั้นต่ำสำหรับสินทรัพย์ ข้อตกลงการซื้อนี้เปิดเผยต่อสาธารณะ ดังนั้นผู้เสนอราคาที่แข่งขันกันจึงมีโอกาสเสนอราคาสูงขึ้น

ตำแหน่งม้าสะกดรอยมักจะเป็นที่ต้องการเนื่องจากผู้เสนอราคารายนี้ได้รับข้อมูลลับก่อนใคร ได้รับประโยชน์จากเวลามากขึ้นในการดำเนินการตรวจสอบสถานะ กำหนดค่าธรรมเนียมการเลิกรา (โดยทั่วไปจะจำกัดอยู่ที่ประมาณ 3% ของราคาเสนอ) และมีอิทธิพลต่อข้อกำหนดคุณสมบัติสำหรับผู้เข้าร่วมประมูลที่แข่งขันกัน รวมทั้งตารางการประมูลโดยรวม ม้าที่สะกดรอยตามยังสามารถมีอิทธิพลต่อวิธีการบรรจุสินทรัพย์ของบริษัท: การขายหลายรายการเทียบกับธุรกรรมที่ครอบคลุมเพียงรายการเดียว หากผู้เสนอราคารายอื่นเสนอราคาสูงกว่าม้าที่สะกดรอยตาม ม้าที่สะกดรอยตามนั้นสามารถเพิ่มราคาเสนอหรือเดินจากไปโดยมีค่าธรรมเนียมการเลิกรา ในท้ายที่สุด การป้องกันเหล่านี้และอื่นๆ ทำให้ม้าที่สะกดรอยตามสามารถรักษาตำแหน่งในการซื้อสินทรัพย์ที่มีคุณภาพในราคาที่ต่อรองได้ดีที่สุด
ข้อดีของโปรแกรมประมูล “ม้าสะกดรอย”
363 ฝ่ายขาย: ผู้ผ่านการคัดเลือก
โดยทั่วไป มีผู้เสนอราคาที่มีคุณสมบัติเหมาะสมสามประเภทในการขาย 363:
- ผู้ประมูลทางการเงิน (กองทุนป้องกันความเสี่ยงและ บริษัท เอกชน)
- ผู้ชนะการประมูลเชิงกลยุทธ์ (คู่แข่งและผู้เข้าแข่งขันรายใหม่)
- ผู้ประมูลสินเชื่อ (เจ้าหนี้มีประกัน)
เพื่อให้มีคุณสมบัติในการเสนอราคา ผู้ซื้อที่สนใจต้องแสดงความสามารถทางการเงินเพื่อปิดการขายหากพวกเขาส่งการเสนอราคาที่ชนะ ในบางกรณี ผู้ประมูลอาจต้องวางเงินมัดจำที่สามารถขอคืนได้ในเอสโครว์ โดยปกติ เงินมัดจำจะได้รับคืนทันทีหลังการประมูลสำหรับทุกคน ยกเว้นผู้ชนะการประมูลในกรณีที่ผู้ชนะการประมูลไม่ปิดตามแผน
ผู้เสนอราคาทางการเงินเป็นที่รู้จักในเรื่องการตัดสินใจที่รวดเร็ว ซึ่งเป็นลักษณะสำคัญโดยเฉพาะอย่างยิ่งในช่วงที่ล้มละลาย เนื่องจากมักเป็นการแข่งกับเวลาเพื่อรักษาสภาพคล่อง ความต้องการของพวกเขาในการรับความเสี่ยงและความสามารถที่พิสูจน์แล้วในการปิดข้อตกลงเป็นข้อได้เปรียบอื่นๆ โดยปกติ ผู้เสนอราคาทางการเงินจะทราบรหัสล้มละลายและขั้นตอนการขาย 363 ทำให้พวกเขาเป็นผู้ซื้อที่น่าดึงดูดยิ่งขึ้นสำหรับการควบรวมกิจการที่มีปัญหา
ผู้ชนะการประมูลเชิงกลยุทธ์นำความรู้ในอุตสาหกรรมของตนมาสู่โต๊ะ ซึ่งช่วยให้ตรวจสอบสถานะได้อย่างรวดเร็วเนื่องจากคุ้นเคยกับลูกค้า ผลิตภัณฑ์ บริการ ตลาด ผู้ขาย การแข่งขัน และกฎระเบียบของบริษัทที่ล้มละลาย นอกจากนี้ ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์มักจะมีการผนึกกำลังที่มีคุณค่ากับบริษัทที่ล้มละลาย เนื่องจากพวกเขาสามารถขจัดต้นทุนที่ซ้ำซ้อน รวบรวมสิ่งอำนวยความสะดวกที่ไม่ได้ใช้ ได้รับส่วนแบ่งการตลาดที่แข็งแกร่งขึ้น ปรับปรุงความไร้ประสิทธิภาพในการดำเนินงาน และลดต้นทุนการกู้ยืมโดยรวม
แม้ว่าการผนึกกำลังกันจะช่วยให้ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์สามารถเสนอราคาที่สูงกว่าผู้เสนอราคาทางการเงินในทางทฤษฎี แต่ผู้เสนอราคาทางการเงินมักจะสามารถเคลื่อนไหวได้เร็วกว่าเพื่อเป็นผู้ประมูลที่ชนะในการขาย 363 ครั้ง ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์จำนวนมากไม่คุ้นเคยกับกระบวนการขาย 363 และมีอุปสรรคภายในสำหรับการอนุมัติการเสนอราคาที่เป็นไปได้ นอกจากนี้ ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์อาจมองว่าบริษัทที่ล้มละลายเป็นคู่แข่งที่ไม่พึงปรารถนาและอ่อนแอซึ่งไม่คุ้มที่จะซื้อ ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์มีทางเลือกในการลงทุนในการจัดหาและการตลาดเพื่อใช้ประโยชน์จากการล้มละลายของคู่แข่ง ดังนั้นกระบวนการขายจำนวน 363 กระบวนการจึงพยายามจำกัดการมีส่วนร่วมของผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์เพื่อป้องกันไม่ให้คู่แข่งได้รับข้อมูลที่เป็นความลับเพื่อใช้กับบริษัทในภายหลัง
สุดท้าย เจ้าหนี้ที่มีหลักประกันพร้อมสิทธิยึดหน่วงที่ถูกต้องและสมบูรณ์ในสินทรัพย์เฉพาะสามารถ "เสนอราคาเครดิต" โดยใช้มูลค่าที่ตราไว้ของหนี้ของตน โดยไม่คำนึงถึงมูลค่าตลาดหรือการฟื้นตัวของหนี้ที่คาดว่าจะได้รับ ดังนั้นโดยไม่ต้องบริจาคเงินสดเพิ่มเติม เจ้าหนี้ที่มีหลักประกันสามารถกำหนดราคาพื้นฐานและป้องกันไม่ให้ผู้เสนอราคาฉวยโอกาสได้รับข้อตกลงที่รัก ดังนั้นจึงเป็นเรื่องสำคัญที่จะต้องระบุเจ้าของหนี้ที่มีหลักประกันเพื่อทำความเข้าใจแรงจูงใจก่อนที่จะดำเนินการตามขั้นตอนการประมูล หากผู้ถือหนี้มีหลักประกันเป็นธนาคารพาณิชย์แบบดั้งเดิม พวกเขาไม่น่าจะต้องการเอากุญแจไปและดำเนินการบริษัทที่ล้มละลาย แต่จะไม่ยอมให้การเสนอราคาที่ชนะการประมูลต่ำกว่ามูลค่าการชำระบัญชี ในทางกลับกัน หากเป็นกองทุนป้องกันความเสี่ยงหรือผู้ให้กู้รายอื่น พวกเขาอาจพยายามเข้าครอบครองบริษัทที่ล้มละลาย หรือถ้าไม่ใช่ อาจมีพื้นฐานต้นทุนที่ต่ำกว่าในหนี้ที่มีหลักประกันซึ่งเสนอราคาต่ำกว่าที่ตราไว้จากบุคคลที่สาม น่าสนใจเพราะสามารถสร้างกำไรจากการลงทุนได้อย่างรวดเร็ว
ใครเป็นผู้เสนอราคาในการขาย 363?
363 การขาย: การเสนอราคาสินเชื่อ
ในกระบวนการขายส่วนใหญ่ 363 รายการ เจ้าหนี้มีประกันมีสิทธิที่จะใช้มูลค่าหนี้ที่มีประกันตามมูลค่าที่ตราไว้เป็นสกุลเงินในการประมูล ผู้ให้กู้ที่มีหลักประกันสามารถใช้สิทธิ์ในการ "เสนอราคาเครดิต" เพื่อป้องกันไม่ให้ผู้ยืมขายหลักประกันในราคาที่ต่ำเกินไปในการขาย 363 เช่นต่ำกว่ามูลค่าการชำระบัญชี สิทธิ์นี้ได้สร้างกลยุทธ์ "เงินกู้เพื่อเป็นเจ้าของ" ซึ่งนักลงทุนสามารถซื้อหนี้ที่มีหลักประกันได้ในราคาลดแล้วจึงเสนอราคาให้เท่ากับมูลค่าหนี้ที่มีหลักประกันนั้นในระหว่างการประมูลขาย 363 โดยไม่ต้องบริจาคเงินสดเพิ่มเติม
ผู้ประมูลที่มีศักยภาพสามารถซื้อหนี้ของบริษัทที่ล้มละลายได้ในราคาส่วนลดโดยมีเป้าหมายในการแปลงหนี้เป็นทุนและเป็นเจ้าของสินทรัพย์อ้างอิงของธุรกิจเมื่อกระบวนการล้มละลายสิ้นสุดลง นักลงทุนที่ใช้กลยุทธ์ "เงินกู้เพื่อเป็นเจ้าของ" มักจะทำตามขั้นตอนต่อไปนี้: ซื้อหนี้ที่มีหลักประกันล่วงหน้าในราคาส่วนลด, กลายเป็นผู้ให้กู้หลังยื่นคำร้อง (DIP) ผู้ให้กู้, โอนหนี้ที่มีหลักประกันล่วงหน้าในคำร้อง เงินกู้กรมทรัพย์สินทางปัญญาต้องการการขาย 363 โดยที่ผู้ให้กู้กรมทรัพย์สินทางปัญญากลายเป็นผู้ประมูลม้าสะกดรอยตาม ยืนยันในกระบวนการทางการตลาดที่เร่งรีบ เย็นใจในการประมูลโดยผู้มีส่วนได้เสียอื่น ๆ และคู่สัญญาโดยกำหนดให้ค่าธรรมเนียมการเลิกราที่สูงขึ้น และสุดท้าย เสนอราคาสินเชื่อที่ 363 การประมูล
ผู้ชนะการประมูลเครดิตที่ประสบความสำเร็จจะได้มาซึ่งสินทรัพย์ในราคาที่ต่อรองได้เนื่องจากส่วนลดหนี้จะลดเงินสดที่ต้องใช้สำหรับการจัดหาเงินทุนในราคาซื้อ ในทางกลับกัน ผู้เสนอราคาเครดิตที่ไม่ประสบความสำเร็จยังคงได้รับผลลัพธ์ที่ดี เพราะในที่สุดการประมูลที่ชนะจะสร้างกำไรเงินสดให้กับผู้เสนอราคาเครดิตจนถึงมูลค่าของส่วนลดหนี้บวกกับค่าธรรมเนียมการเลิกราสำหรับการเป็นผู้ประมูลม้าที่สะกดรอยตาม
บทสรุป: การซ้อมรบอย่างชาญฉลาดนำไปสู่ข้อตกลงที่ประสบความสำเร็จ
ในการควบรวมกิจการที่มีปัญหา ผู้ซื้อที่สนใจจะต้องสำรวจแนวคิด คำศัพท์ และกระบวนการที่ไม่คุ้นเคย ซึ่งคำแนะนำทางการเงินและกฎหมายที่มีประสบการณ์สามารถพิสูจน์ได้ว่าจำเป็น แม้ว่าจะมีการทำซ้ำหลายวิธีในการเข้าร่วมในการควบรวมกิจการที่ประสบปัญหา แต่กลยุทธ์การทำธุรกรรมทั้งหมดไม่ได้ส่งผลให้ข้อตกลงประสบความสำเร็จ การควบรวมกิจการที่ประสบความล้มเหลวทำได้ดีที่สุดในการล้มละลายผ่านการขาย 363 เพื่อหลีกเลี่ยงความเสี่ยงในการโอนที่ฉ้อฉล ในการขาย 363 มีข้อได้เปรียบที่จะเป็นผู้ประมูลม้าสะกดรอย สมมติว่าจะมีการประมูลซึ่งเป็นเรื่องปกติแต่ไม่จำเป็น
การชนะการประมูล 363 อาจต้องใช้เล่ห์เหลี่ยมเหนือกว่าผู้เสนอราคาทางการเงิน ผู้เสนอราคาเชิงกลยุทธ์ และผู้เสนอราคาสินเชื่อ ซึ่งอาจได้ประโยชน์อย่างไม่เป็นธรรมจากการเสนอราคาแบบไม่ใช้เงินสดโดยใช้หนี้ที่มีหลักประกันที่ซื้อในราคาส่วนลด แม้ว่าผู้ชนะการประมูลจะซื้อทรัพย์สินของบริษัทที่ล้มละลายโดยปราศจากการเรียกร้องและหนี้สิน แต่ควรมีการเจรจาข้อตกลงในการซื้ออย่างรอบคอบเพื่อจัดการกับข้อสันนิษฐานและการปฏิเสธสัญญาและสัญญาเช่า ในที่สุด รางวัลสำหรับการเอาชนะปัญหาและอุปสรรคทั้งหมดใน M&A ที่ประสบความล้มเหลวได้สำเร็จคือการซื้อที่ต่อรองราคาได้